Аннотация Статья посвящена анализу особенностей государственного контракта для обеспечения государственных нужд. Особое внимание уделено понятию и характеристике государственного контракта как одного из видов гражданско-правовых договоров, выявлены обязательные условия государственных контрактов.
Ключевые слова: Контрактная система, государственные закупки, государственный контракт, гражданско-правовой договор.
Особенности государственных контрактов связаны с целью исключения возможности возникновения коррупциогенных факторов, контролем за целевым и эффективным использованием бюджетных средств при закупке товаров, работ, услуг, а также использованием института государственных закупок как средства развития различных сфер экономики страны. В настоящее время в Российской Федерации сложился комплексный подход к правовому регулированию отношений, связанных с заключением и исполнением государственных контрактов для обеспечения государственных нужд: данные правоотношения урегулированы как нормами частного права (гражданского), так и нормами публичного права (административного, бюджетного).
Даже исследователи, которые разделяют точку зрения о гражданско-правовой юридической природе государственного контракта, поразному подходят к вопросу о его особенностях, отличающих государственный контракт от гражданско-правового договора.
Некоторые исследователи, рассматривающие государственный контракт с точки зрения его публично-правовой природы как административно-правовой акт, который лежит в основе административного механизма регулирования государственного заказа1 , считают, что нормы административного права имеют главенствующее положение по отношению к гражданско-правовым нормам, регулирующим отношения на стадии размещения и исполнения государственного заказа2 . Основным источником, содержащим нормы частного права, является Гражданский Кодекс Российской Федерации (далее – ГК РФ). В нем содержатся понятие, порядок заключения и исполнения государственных контрактов на поставку товаров и выполнение подрядных работ для государственных нужд.
Однако сфера заключения государственных контрактов значительно шире указанной в ГК РФ. Необходимо отметить, что последние изменения в ГК РФ относительно государственных закупок вносились в 2008 году, при условии вступления в силу с 01 января 2014 года закона, регулирующего отношения в сфере закупок для обеспечения государственных нужд. В Кодексе об административных правонарушениях Российской Федерации содержатся нормы об административной ответственности за правонарушения в сфере государственных закупок (статьи 7.29–7.32.3). Бюджетное законодательство содержит правила ведения реестра закупок, порядок возникновения расходных обязательств в связи с заключением контракта, правила санкционирования оплаты денежных обязательств по государственным контрактам.
К числу специальных законов, регламентирующих порядок заключения и исполнения контрактов для обеспечения государственных нужд, относится, во-первых, Федеральный закон от 05 апреля 2013 года № «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон № ). Данный закон устанавливает единые требования к планированию закупок, порядок определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в целях заключения государственного контракта, определяет особенности заключения и исполнения контракта, содержит сведения по проведению мониторинга и аудита закупок. Отметим также, что с момента его принятия в данный закон вносились изменения более 10 раз, хотя действует закон всего немногим более двух лет. Вовторых, Федеральный закон от 26 июля 2006 года № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон № 135-ФЗ), определяющий организационные и правовые основы защиты конкуренции, в том числе при заключении государственных контрактов. Также в целях реализации Федерального закона от 05.04.2013 № принимаются подзаконные нормативные акты: указы Президента Российской Федерации, Постановления Правительства Российской Федерации, акты федеральных органов исполнительной власти, регулирующих отдельные сферы отношений в сфере государственных закупок. В связи с тем, что законодательство, регулирующее отношения в сфере государственных закупок, претерпело серьезные изменения в 2014 году, регулярно выпускаются разъяснения Министерства экономического развития Российской Федерации, Федерального казначейства Российской Федерации, Федеральной антимонопольной службы Российской Федерации, Министерства финансов Российской Федерации относительно применения норм законодательства, которые уточняют порядок заключения и исполнения государственных контрактов. На наш взгляд, следует согласиться с теми авторами, которые считают, что, несмотря на гражданско-правовую юридическую природу, государственный контракт имеет ряд значительных особенностей, не позволяющих полностью отождествлять его с гражданско-правовым договором.
Понятие государственного контракта в настоящее время закреплено в статье 3 Закона № , в соответствии с которым государственный контракт – это договор, заключенный от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации государственным заказчиком для обеспечения государственных нужд. Данное понятие является общим, поэтому для более глубокого изучения данного термина рассмотрим признаки, отличающие государственный контракт от гражданско-правового договора. Исходя из анализа действующего законодательства, можно утверждать, что к основным особенностям, отличающим государственный контракт от гражданско-правового договора, можно отнести: 1) особый субъектный состав в лице государственных заказчиков; 2) наличие цели, заключающейся в удовлетворении нужд Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, а также иных заказчиков; 3) особый порядок заключения государственного контракта; 4) источники финансирования государственного контракта; 5) форма государственного контракта.
1. Одной из сторон государственного контракта обязательно является государственный заказчик. В соответствии с законодательством Российской Федерации о контрактной системе к государственным заказчикам относятся действующие от имени Российской Федерации или субъекта Российской Федерации, уполномоченные принимать бюджетные обязательства в соответствии с бюджетным законодательством Российской Федерации от имени Российской Федерации или субъекта Российской Федерации и осуществляющие закупки: – государственные органы (в том числе орган государственной власти); – государственная корпорация по атомной энергии «Росатом»; – орган управления государственным внебюджетным фондом; – государственное .
2. Цель заключения государственного контракта – это обеспечение государственных нужд. Под государственными нуждами понимаются обеспечиваемые за счет средств федерального бюджета или бюджетов субъектов Российской Федерации и внебюджетных источников финансирования потребности Российской Федерации, государственных заказчиков в товарах, работах, услугах, необходимых для осуществления функций и полномочий Российской Федерации, государственных заказчиков (в том числе для реализации федеральных целевых программ), для исполнения международных обязательств Российской Федерации, в том числе для реализации межгосударственных целевых программ, в которых участвует Российская Федерация, либо потребности субъектов Российской Федерации, государственных заказчиков в товарах, работах, услугах, необходимых для осуществления функций и полномочий субъектов Российской Федерации, государственных заказчиков, в том числе для реализации региональных целевых программ.
3. Особый порядок заключения государственного контракта.
Закупка товаров, работ, услуг для обеспечения государственных нужд может быть осуществлена путем использования конкурентных способов определения поставщика, таких как открытый конкурс, электронный аукцион, запрос котировок, запрос предложений, или путем закупки у единственного поставщика. Кроме этого предусмотрена возможность проведения совместных закупок или централизованных в целях заключения государственных контрактов. Несмотря на декларируемое предпочтение такому конкурентному способу, как открытый конкурс, позволяющему выбирать не только наиболее дешевый (как в случае с аукционом, проведением запроса котировок), но и качественный объект закупки, существует большое
количество других случаев, когда заказчик не может провести конкурс, т. е. в действительности открытый конкурс – не основной способ определения поставщика (исполнителя, подрядчика). В целях определения единых требований к трактовке положений закона целесообразно при принятии пакета поправок к закрепить норму, в которой была бы установлена возможность проведения закупок с помощью открытого конкурса во всех случаях, за исключением закрытых процедур, как это сделано, например, в Положении о закупках ГК по атомной энергии «Росатом» (по 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» от 18.07.2011 г.). Данное нововведение позволит устранить неопределённость в законе, а именно при выборе способа закупки в случаях, когда Заказчик не всегда точно уверен, что верно трактует законодательство о закупках.
К тому же использование такой процедуры, как открытый конкурс, позволит закупать товары, работы и услуги не только по наиболее низкой цене, но и с наилучшими для заказчика свойствами и характеристиками. Дополнительно следует отметить, что требования по порядку заключения государственных контрактов в силу специфики некоторых правоотношений не распространяются на заключение государственными заказчиками государственных контрактов, предметом которых являются: во-первых, оказание услуг международными финансовыми организациями, созданными в соответствии с международными договорами, участником которых является Российская Федерация, а также международными финансовыми организациями, с которыми Российская Федерация заключила международные договоры; во-вторых, закупка товаров, работ, услуг для обеспечения безопасности лиц, подлежащих государственной защите, в соответствии с Федеральным законом от 20 августа 2004 года № 119-ФЗ «О государственной защите потерпевших, свидетелей и иных участников уголовного судопроизводства» и Федеральным законом от 20 апреля 1995 года № 45-ФЗ «О государственной защите судей, должностных лиц правоохранительных и контролирующих органов»; в-третьих, закупка драгоценных металлов и драгоценных камней для пополнения Государственного фонда драгоценных металлов и драгоценных камней Российской Федерации; в-четвертых, назначение адвоката органом дознания, органом предварительного следствия, судом для участия в качестве защитника в уголовном судопроизводстве в соответствии с Уголовно-процессуальным кодексом Российской Федерации либо судом для участия в качестве представителя в гражданском судопроизводстве в соответствии с Гражданским процессуальным кодексом Российской Федерации;
в-пятых, привлечение адвоката к оказанию гражданам юридической помощи бесплатно в соответствии с Федеральным законом от 21 ноября 2011 года № 324-ФЗ «О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации»; в-шестых, закупка товаров, работ, услуг участковыми избирательными комиссиями, территориальными избирательными комиссиями, в том числе при возложении на них полномочий иной избирательной комиссии, окружными избирательными комиссиями, избирательными комиссиями муниципальных образований (за исключением избирательных комиссий муниципальных образований, являющихся административными центрами (столицами) субъектов Российской Федерации) во исполнение полномочий, предусмотренных законодательством Российской Федерации о выборах и референдумах. 4. Источниками финансирования государственных контрактов являются средства федерального бюджета, бюджетов субъектов РФ и внебюджетных источников финансирования. 5. Форма государственного контракта. Государственный контракт представляет собой гражданско-правовой договор, к которому применяются нормы Гражданского кодекса РФ, в том числе общие положения гл. 9 ГК РФ о сделках. В силу п. 1 ст. 161 ГК РФ государственный контракт должен заключаться в простой письменной форме. В большинстве случаев государственный контракт составляется в форме единого документа, подписанного сторонами. В случае проведения электронного аукциона контракт заключается в форме электронного документа, подписанного усиленной электронной подписью каждой из сторон.
На основании ч. 15 ст. 34 Закона № при осуществлении закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) допускается заключать контракт в любой форме, предусмотренной Гражданским кодексом РФ для совершения сделок. Таким образом, рассмотрев основные источники формирования правового регулирования контрактных отношений, понятие, основные характеристики, способы заключения контракта, можно сформулировать более точное и ёмкое определение государственного контракта: это гражданско-правовой договор, заключенный от имени Российской Федерации или субъекта Российской Федерации государственным заказчиком, с использованием конкурентных способов определения поставщика или у единственного поставщика, устанавливающий взаимные права и обязанности для сторон контракта и направленный на закупки товаров, работ, услуг в целях обеспечения государственных нужд. В отношении юридической природы государственного контракта можно считать, что такой контракт является возмездным, двусторонним
и консенсуальным. Каких-либо принципиальных разночтений по данному вопросу в научной юридической литературе не существует. Рассмотрев понятие и признаки государственного контракта, перейдем к другому важному элементу – обязательным условиям государственного контракта. 1. Обязательным условием контракта является указание в тексте контракта, что цена государственного контракта является твердой и определяется на весь срок исполнения контракта.
Из данного правила существует исключения, при которых в документации о закупке и проекте контракта указываются формула цены и максимальное значение цены контракта. 1 2. Вторым обязательным составляющим элементом государственного контракта является указание на невозможность изменения условий государственного контракта, за исключением случаев, предусмотренных статьями 34 и 95 Федерального закона от 05.04.2013 № . 3. Третьим обязательным условием государственного контракта является установление в контракте меры ответственности заказчика и поставщика (подрядчика, исполнителя) за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, предусмотренных контрактом. 4. Условие о порядке и сроках оплаты товара, работы или услуги. В контракте необходимо указать, в какой форме будет осуществляться оплата (наличный или безналичный расчет), предусмотрена ли выплата аванса, а также отразить размер аванса, срок и порядок его выплаты, срок и порядок оплаты поставленного товара (выполненных работ, оказанных услуг): поэтапная оплата, оплата в один этап и т.д. 5. Условие о порядке и сроках приемки поставленного товара, выполненной работы (ее результатов) или оказанной услуги. Контракт должен содержать порядок определения заказчиком соответствия поставляемого товара (выполненной работы, оказанной услуги) условиям контракта по количеству (объему), комплектности и иным показателям, предусмотренным условиями контракта. Также необходимо отразить в контракте порядок оформления результатов приемки товара (работ, услуг). Эти результаты могут оформляться товарными накладными, актами сдачи-приемки поставленного товара (выполненных работ, оказанных услуг) и иными документами2 .
6. Требование предоставить обеспечение исполнения контракта. При закупке у единственного поставщика на сумму не более 100 тыс. руб. и в ряде других перечисленных в ч. 2 ст. 96 Закона № случаев заказчик вправе не требовать предоставить обеспечение. В частности, это возможно, если проект контракта содержит условие о банковском сопровождении, а также в случаях, когда участниками конкурса, электронного аукциона, запроса предложений являются только субъекты малого ства, социально ориентированные некоммерческие организации.
Кроме того, есть условия, которые должны быть отражены в контракте только в определенных случаях: 1) о графике исполнения контракта в случае, если он заключается на срок более трех лет и его цена превышает 100 млн. руб.; 2) об уменьшении суммы, подлежащей уплате физическому лицу, на размер налоговых платежей, которые связаны с оплатой контракта, если он заключается с физическим лицом, за исключением индивидуального предпринимателя или иного лица, занимающегося частной практикой; 3) дополнительные условия, решение о включении в контракт которых принято Правительством РФ в отношении конкретной закупки; 4) об обязанности поставщика (подрядчика, исполнителя) предоставить информацию о всех соисполнителях, субподрядчиках, с которыми им заключен договор или договоры, цена которого или общая цена которых составляет более чем 10% цены контракта; 5) об ответственности поставщика (подрядчика, исполнителя) за непредоставление информации о соисполнителях и субподрядчиках в виде пени в размере 1/300 ставки рефинансирования Банка России на дату уплаты пени от цены договора, заключенного с соисполнителем (субподрядчиком) за каждый день просрочки; 6) о банковском сопровождении контракта в случаях, предусмотренных ст. 35 Закона № ; 7) о продаже лесных насаждений для заготовки древесины, если контракт заключается на выполнение работ по охране, защите, воспроизводству лесов в соответствии со ст. 19 Лесного кодекса РФ. Невключение вышеуказанных обязательных условий в государственные контракты может послужить причиной подачи участником закупки жалобы в контрольный орган в сфере закупок на положения документации о закупке, и, как следствие, приостановление процедуры определения поставщика или отмена процедуры. 1
Также государственные заказчики могут столкнуться с проблемами на этапе исполнения: например, отсутствие в государственном контракте условий, устанавливающих ответственность сторон за ненадлежащее исполнение обязательств по контракту, является основанием для отказа во взыскании пеней с поставщика при подаче искового заявления в суд. 2
Список литературы: 1. Гапанович А.В. Пределы реализации и ограничения принципа свободы договора в законодательстве о контрактной системе в сфере закупок // Юрист. 2015. № 4. С. 27–31.
Отношения, связанные с выполнением работ, оказанием услуг для государственных или муниципальных нужд, регламентированы единым порядком размещения заказов, в целях обеспечения единства экономического пространства на территории Российской Федерации, эффективного использования средств бюджетов и внебюджетных источников финансирования, расширения возможностей для участия физических и юридических лиц в размещении заказов и стимулирования такого участия, развития добросовестной конкуренции, а также в целях совершенствования деятельности органов государственной власти и органов местного самоуправления в сфере размещения заказов, обеспечения при этом гласности и прозрачности, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере размещения заказов.
Данный порядок используется уже несколько лет, более того произошло обновление законодательной базы. Так, Федеральный закон от 6 мая 1999 г. N 97-ФЗ "О конкурсах на размещение заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд"103 заменен новым Федеральным законом N 94-ФЗ от 21.07.2005 г. "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд",104 который, можно сказать, принципиально отличается от ранее действовавшего тем, что:
Федеральный закон от 6 мая 1999 г. N 97-ФЗ "О конкурсах на размещение заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд" // Собрание законодательства Российской Федерации от 10 мая 1999 г. N 19. Ст. 2302. 104 Федеральный закон от 21 июля 2005 г. N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" // Собрание законодательства Российской Федерации от 25 июля 2005 г. N 30 (часть I). Ст. 3105.
Новый закон более императивный, предоставляет подрядчикам, исполнителям более широкие права на участие в конкурсных процедурах и их обжалование по сравнению с государственным заказчиком, права кото рых ограничены и жестко регламентированы; -
ФЗ 1999 г. предоставлял заказчику более широкие возможности для установления условий (критериев) при выборе участника - победителя, предложившего лучшие условия исполнения государственного заказа; -
ФЗ 2005 г. предусматривает повышенные требования информационного обеспечения и поддержки (размещение в официальных источниках СМИ и на официальных сайтах всех необходимых публикаций в жестко установленные сроки, размещение конкурсных документации и т.п.), вводит электронные торги; -
введен новый вид торгов - аукцион, при котором основным критерием определения победителя является самая низкая цена, предложенная потенциальным подрядчиком или исполнителем; -
усилен контроль за соблюдением Заказчиком законодательства о размещении заказов, введены плановые и внеплановые проверки Заказчика.
На основе действующих законодательных норм выделено 3 вида работ, которые опосредуются путем заключения контрактов, в которых государство участвует в лице своих представительных органов как субъект: -
на поставку товаров для государственных нужд; -
на выполнение подрядных работ для государственных нужд;
Д на выполнение научно-исследовательских работ, опытно- конструкторских работ и технологических работ.
Характерно, что для вышеуказанных договоров законодатель использует специальный термин «государственный контракт». Смысл включения в ГК РФ § 5 состоит в том, что для достаточно четко обозначенной области отношений, связанной с удовлетворением общих для государства как такового потребностей, создается особый правовой режим. В самом
общем виде преследуемая в этом случае законодателем цель состоит в оптимальном сочетании специальных гарантий как для одной, так и для другой стороны договора. В этом выражаются, прямо или косвенно присущие соответствующим отношениям определенные публичные начала105. Термин «государственный контракт» подчеркивает особую значимость для государственных нужд, с одной стороны, с другой- участие государства в лице государственных заказчиков.
Первым отечественным нормативным правовым актом, упомянувшим понятие «государственный контракт», стал ныне утративший силу Закон РФ от 28.05.1992г. N 2859-1 «О поставках продукции и товаров для государственных нужд».106 Легальное определение понятия «государственный контракт» впервые получило спустя шесть лет в Бюджетном кодексе РФ (далее - БК РФ) от 31 июля 1998г N 145-ФЗ.107 Пунктом 1 ст. 72 БК РФ было предусмотрено, что государственный или муниципальный контракт - это договор, заключенный органом государственной власти или органом местного самоуправления, бюджетным учреждением, уполномоченным органом или организацией от имени Российской Федерации или муниципального образования с физическими или юридическими лицами в целях обеспечения государственных или муниципальных нужд, предусмотренных в расходах соответствующего бюджета.
В настоящее время определение государственного контракта предусмотрено в ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд»1 (да-
Договорное право. Договоры о выполнении работ и оказании услуг. Книга З, М.И. Брагинский, В.В. Витрянский. М. Статут 2002.
106 Закон РФ от 28.05.1992г. N 2859-1. О поставках продукции и товаров для государст венных нужд // Российская газета N 148. 30.06.1992.
107 Бюджетный кодекс Российской Федерации от 31 июля 1998rN 145-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации. 1998. N 31. Ст.3823.
108 Российская газета N 163, 28.07.2005г.
лее - закон N 94-ФЗ), в соответствии с которым государственный контракт - договор, заключенный государственным заказчиком от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации в целях обеспечения государственных нужд.
В целях обеспечения деятельности в рамках государственного контракта как договора для удовлетворения государственных нужд в подрядных работах в строительстве используется довольно объемная законодательная база, в частности: ФЗ РФ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» от 25.02.1999г. N 39-ФЗ109, ФЗ РФ «О техническом регулировании» от 27.12.2002г. N 184-ФЗ110, ФЗ РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации» от 17.11.1995г. N 169-ФЗ,111 а также подзаконные нормативные правовые акты, например: Постановление Правительства РФ от 29.12.2007г. N 978 «Об утверждении правил принятия решений о заключении долгосрочных государственных (муниципальных) контрактов на выполнение работ (оказание услуг) с длительным производственным циклом». 112, Постановление Правительства РФ от 05.03.2007г. N 145 «О порядке организации и проведения государственной экспертизы проектной
документации и результатов инженерных изысканий» , Постановление
1 9 ФЗ РФ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» от 25.02.1999г. N 39-ФЗ // Собрание законодательства 01.03.1999г. N 9. Ст. 1096.
по ф2 рф ФЗ РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации» от 17.11.1995г. N 169-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 20.11.1995г. N 47. Ст. 4473.
112 Постановление Правительства РФ от 29.12.2007г. N 978 «Об утверждении правил принятия решений о заключении долгосрочных государственных (муниципальных) контрактов на выполнение работ (оказание услуг) с длительным производственным циклом» // Собрание законодательства РФ. 14.01.2008. N 2. Ст. 102.
113 Собрание законодательства РФ, 12.03.2007г., N 11, ст. 1336.
Правительства РФ от 14.08.1993г. N 812 «Об утверждении основных положений порядка заключения и исполнения государственных контрактов (договоров) на строительство объектов для федеральных государственных нужд в РФ» "14 и другие.
Следующим характерным признаком правового регулирования рассматриваемых отношений является наличие системы, нормативно-технических актов, регламентирующих технические процессы проектирования объектов строительства, строительно-монтажных, пусконаладочных работ, а таїсже определяющие технические требования к применяемым в строительстве материалам, конструкциям и изделиям. Прежде всего, это СНиП - строительные нормы и правила.
Далее, для осуществления деятельности по проектированию, строительству зданий и сооружений Г и II уровней ответственности, а также деятельности,по инженерным изысканиям для строительства зданий и сооружений I и II уровней ответственности в соответствии с государственным стандартом подрядчик должен иметь лицензию, которая выдается Федеральным агентством РФ по строительству и жилищно-коммунальному комплексу.
Наконец, для государственного контракта на выполнение строительных подрядных работ предусмотрен особый порядок заключения, который состоит в том, что размещение заказа на выполнение работ" по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объекта капитального строительства для государственных нужд осуществляется путем проведения аукциона. Поэтому остановимся именно на этом способе размещения государственного или муниципального заказа.
Постановление Правительства РФ от 14.08.1993г. N 812 «Об утверждении основных положений порядка заключения и исполнения государственных контрактов (договоров) на строительство объектов для федеральных государственных нужд в РФ» // Собрание актов Президента и Правительства РФ.23.08.1993. N 34 Ст. 3189.
Под аукционом понимаются торги, победителем которых признается лицо, предложившее наиболее низкую цену государственного контракта. Таким образом, решение о победителе аукциона принимается только на основании единственного критерия. По моему мнению, критерий цены в данном случае является важным, но не главным при выборе подрядчика.
В то время как процедура конкурса позволяет комплексно оценить технические и коммерческие предложения участников и выбрать из них то, которое наиболее приемлемо для государственного заказчика. В связи с этим, обязывать государственных заказчиков при проведении работ по строительству, реконструкции и капитальному ремонту руководствоваться только ценой следует признать не эффективным способом. Поэтому предлагаю заменить аукцион, как способ размегцения заказа на выполнение работ по строительству, реконструкции и капитальному ремонту объекта капитального строительства для государственных нужд, конкурсом, как наиболее приемлемым и лучшим способом размещение заказов на выполнение работ для государственных нужд.
Аукцион также может быть закрытым и открытым. При открытом аукционе заказчиком, уполномоченным органом, специализированной организацией публикуется извещение в официальном печатном издании и размещается на официальном сайте.
Закрытый аукцион проводится по согласованию с уполномоченным на осуществление контроля в сфере размещения заказов федеральным органом исполнительной власти, при проведении закрытого аукциона заказчик, уполномоченный орган направляют приглашения принять участие в закрытом аукционе лицам, которые удовлетворяют требованиям закона, имеют доступ к сведениям, составляющим государственную тайну, способны выполнить работы, являющиеся предметом аукциона. При этом необходимо отметить, что к конкурсной документации и документации об аукционе должен быть приложен проект государственного контракта, который является неотъемлемой частью документации.
Следующим признаком, характеризующим государственный или муниципальный контракт, являются специальные денежные источники, которые обеспечивают достижение указанного в государственном контракте результата (финансирование работ за счет средств бюджета и внебюджетных средств). Необходимо отметить, что законодатель ограничил предоставление денежных средств государственным заказчикам, выделяемых из средств бюджета.
Мнения, высказанные в научной литературе, относительно природы государственных контрактов и соотнесении их с гражданским договором (ст. 420 ПС РФ) не отличаются единообразием. Так, Н.Н. Веденин, полагает, что государственный контракт является гражданско-правовым договором.115 И.В. Елисеев отмечает, что юридическая природа государственного контракта далеко не очевидна. Учитывая же обширную сферу возможного применения государственных контрактов, он находит основания предположить, что государственный контракт как таковой является особым типом договора гражданского права, стоящим в одном ряду с предварительным и публичными договорами, и предполагает регулировать его в части первой ГК РФ в качестве контракта на обеспечение государственных нужд116.
Л.И. Шевченко, анализируя особенности государственного контракта, проявлявющиеся в возможности контроля со стороны государственного заказчика за ходом работ и выполнению государственного контракта и его одностороннего отказа от исполнения обязательств, приходит к такому выводу: «Характерные для государственного контракта особенности позволяют рассматривать его как гражданско-правовой договор, включающий в себя административно-правовые (публичные) элементы. Эти особенности государственного контракта полностью вписываются в конст-
115 Веденин Н.Н. Договорные отношения в сфере реализации сельскохозяйственной продукции. Государство и право. 1998. N 1. С43.
116 Гражданское право /Учеб. 4 2// Под ред А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. МЛ 997.
рукцию гражданско-правового договора и предусмотрены ГК РФ для отдельных видов обязательств.117
Научные позиции о государственном или муниципальном контракте на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд, несмотря на то, что этот институт применяется с XIX века (казенный подряд), характеризуются существенными отличиями. Например, М.И. Брагинский полагает, что он «не составляет особой разновидности подряда. Соответствующие отношения могут быть.... построены по модели строительного подряда и (или) договора на выполнение проектных и изыскательских работ.» Однако Д.И. Мейер связывал появление данного института с необходимостью определить органам государства образ действия при заключении договоров, особенно таких, на которые идет значительная часть государственного достояния.»119 Вместе с тем, некоторые современные авторы, характеризуя правовую природу государственного контракта, усматривают в нем элементы публичного договора.
Для признания государственного контракта публичным договором отсутствует главный квалификационный признак - обязанность государственной структуры - заключать договор с каждым субъектом, к ней обра-
117 Регулирование отношений поставки: теория и практика. СПб, 2002г. с 221.
118 Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Договоры о выполнении ра бот и оказании услуг. М. Статут. 2005. Кн.З. С. 170.
119 Мейер Д.И. Русское гражданское право. М. Статут. 200. С. 657.
120 См., например: Лукьяненко В.Е. Проблемы договоров в сельском хозяйстве России (теория и практика) Ульяновск. 2000. С 88-89.
тившимся. Здесь действуют установленные ФЗ правила отбора подрядчиков, которые подали соответствующие заявки и стали победителями аукциона;
Вместе с тем, если учесть правила проведения аукциона, то становится очевидной свобода волеизъявления субъектов как на их проведение, так и на участие. Иными словами, право будущего подрядчика на самостоятельное принятие решения об участии в аукционе, а в случае победы - на подписание контракта, существенные условия которого представлены в правилах, означает его согласие с ними.
С учетом изложенного, можно констатировать наличие главного отличительного признака граоїсданского договора от иных соглашений об установлении (изменении или прекращении) прав и обязанностей - равенство участников правоотношения (сторон договора) на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд.
возмездность (подрядчик обязуется выполнить определенные подрядные работы, а государственный заказчик обязуется оплатить или обеспечить их оплату);
Существенные условия определены Гражданским кодексом РФ, федеральными законами и иными нормативно-правовыми актами РФ и субъектов РФ.
Использование законодателем термина «контракт» (лат. contractus) можно объяснить тем, что в мировой практике под contractus понимают не просто соглашение между двумя или несколькими лицами, а юридически обязательное соглашение, в котором существенные условия, такие как: предмет, права и обязанности, ответственность за выполнение (невыполнение) условий контракта определяются заказчиком.
К числу существенных условий государственного контракта на выполнение подрядных работ (в силу прямого указания п. 1 ст. 766 ГК РФ) относятся: предмет государственного контракта, условия об объеме и о стоимости работ, срок выполнения работ, порядок финансирования и оплаты работ, способ обеспечения исполнения обязательств.
Детально предмет государственного контракта характеризует техническое задание, определяющее объем и содержание работ, в соответствии с которым подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы.
Техническая документация включает исходно-разрешительную документацию (ИРД), градостроительную документация - документацию о градостроительном планировании развития территорий и поселений и об их застройке (она включает территориальные схемы градостроительного планирования развития территорий, генеральные планы городских и сель-
ских поселений и т.п.)121, предпроектную (в частности, задание на проектирование, включающее основание для проектирования, основные технико-экономические показатели объекта, сведения о социально-экономических и экологических условиях района строительства и проч.) и проектную документацию12", основным проектным документом на строительство объектов является, как правило, технико-экономическое обоснование - ТЭО) и др. Состав и содержание технической документации зависят от вида объекта строительства. Она разрабатывается в соответствии с требованиями нормативно-технической документации. В ряде случаев
техническая документация подлежит государственной экспертизе, а также утверждению компетентными органами (в соответствии со СНиП 11-04-2003 "Инструкция о порядке разработки, согласования, экспертизы и утверждения градостроительной документации").
Предпроектная и проектная документация на реконструкцию, в том числе техническое перевооружение, находящихся в федеральной собственности зданий и сооружений, в которых располагаются федеральные государственные органы, а также на строительство таких зданий и сооруже-
Ст. 1 Градостроительного кодекса РФ 122 Проектная документация - документация, содержащая материалы в текстовой форме и в виде карт (схем) и определяющая архитектурные, функционально-технологические, конструктивные и инженерно-технические решения для обеспечения строительства, реконструкции объектов капитального строительств, их частей, капитального ремонта, если при его проведении затрагиваются конструктивные и другие характеристики надежности и безопасности объектов капитального строительства ст. 48 Градостроительного кодекса РФ.
например, ст. 14 ФЗ РФ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» от 25.02.1999г. (в ред. ФЗ от 24.07.2007г. N 215-ФЗ), Постановление Правительства РФ от 05.03.2007г. N 145 «О порядке организации и проведения государственной экспертизы проектной документации и результатов инженерных изысканий».
124 Постановление Госстроя России от 29.10.2002г. N 150 Российская газета. N 38. от 27.02.2003.
ний после проведения государственной экспертизы, если это предусмотрено законодательством, представляются государственными заказчиками в Министерство экономического развития и торговли РФ для проведения экономической оценки обоснованности планируемых объемов государственных капитальных вложений на эти цели. Утверждение в установленном порядке указанной документации и начало финансирования работ по реконструкции, в том числе техническому перевооружению, и строительству таких зданий и сооружений осуществляется после положительного заключения указанного Министерства РФ, принятого по результатам экономической оценки125.
Подрядчик при выполнении строительных работ не вправе отступать от технической документации, в противном случае за допущенные отступления он будет нести ответственность перед заказчиком. Предполагается, что технической документацией охватывается весь комплекс работ по строительству.
Перечень строек и объектов для федеральных государственных нужд, утверждаемый Правительством Российской Федерации, предусматривает распределение объема государственных капитальных вложений, выделенных на реализацию федеральной адресной инвестиционной программы на очередной финансовый год. В перечень включаются стройки и объекты, находящиеся в федеральной собственности. В него могут быть включены также стройки и объекты, находящиеся в собственности негосударственных коммерческих организаций. Формирование перечня строек осуществляется Министерством экономического развития РФ, исходя из
1/5 Постановление Правительства РФ от 11.10.2001 N 714 (в ред. от 29.12.2007г.) «Об утверждении положения о формировании перечня строек и объектов для федеральных государственных нужд и их финансировании за счет средств федерального бюджета» // Собрание законодательства Российской Федерации от 22 октября 2001 г. N 43. Ст. 4097.
параметров прогноза социально-экономического развития и перспективного финансового плана Российской Федерации, а также проекта федеральной адресной инвестиционной программы на очередной финансовый год.
Объем подрядных работ определяется в государственном контракте с разбивкой по годам в соответствии с календарным планом строительства и сроками ввода в действие мощностей и объектов. Объем работ, имеющий непосредственное отношение к предмету государственного контракта, равно как начало и окончание сроков работ, определен в качестве существенных условий подряда.
Полагаю целесообразным отметить, что термин "объем", используемый ГК, толковать следует расширительно, понимая под "объемом" в первую очередь перечень работ, с возможно более подробной разбивкой по видам и направлениям и только во вторую очередь - собственно количественную характеристику.
Работы по своей природе трудно поддаются измерению в количественном выражении, и такое измерение, как правило, условно, применяется для установления универсальных единиц, используемых для расчета цены государственного контракта.
Наиболее распространено измерение работ в единицах трудозатрат. Трудозатраты можно измерить в человеко-часах, т.е. объеме типовых работ, которые выполняет работник определенной квалификации за один час. Другой единицей измерения являются нормо-часы. Они определяют объем типовых работ, который обычно выполняется подрядчиком за единицу времени исходя из технологии и правил работы, утвержденных в нормативных отраслевых актах или локальных актах подрядчика. Измерение объема работ в стандартных единицах распространено в договоре строительного подряда и менее характерно для проектных и изыскательских работ.
Объем работ, предусмотренных в государственном контракте, может быть изменен заказчиком по согласованию с подрядчиком при выявлении потребности в дополнительном объеме работ, но не более чем на 10%. При
выполнении дополнительного объема работ государственный заказчик по согласованию с подрядчиком вправе изменить первоначальную цену контракта пропорционально объему таких работ, но не более чем на десять процентов такой цены контракта, а при внесении соответствующих изменений в контракт в связи с сокращением потребности в выполнении таких работ заказчик обязан изменить цену контракта указанным образом.
Работы должны выполняться в согласованные сроки. Применительно к досрочному выполнению работ действует общая для обязательств, связанных с предпринимательской деятельностью, презумпция о недопустимости исполнения работ до срока, предусмотренного государственным контрактом. Сроки в государственном контракте могут устанавливаться не только для подрядчика, но и для заказчика. Например, сроки передачи заказчиком материалов, оборудования, проектно-сметной документации и проч.
Цена работ по строительству и реконструкции объектов для государственных нужд должна фиксироваться в смете126 (п. 1 ст. 743 и п. 1 ст. 746 ГК РФ). Для проектных и изыскательских работ обязательное составление сметы в ГК не предусмотрено, т.е. оформление цены путем составления сметы отнесено на усмотрение сторон.
Предельный объем финансирования определяется бюджетом, целевыми программами, т.е. заведомо, до момента размещения заказа и, соответственно, до заключения государственного контракта. Поэтому стороны изначально связаны заранее определенными финансовыми показателями, отступление от которых для них невозможно. При заключении государственного контракта по результатам конкурса, аукциона или запроса котиро-
126 Смета в строительном подряде представляет собой документ, определяющий стоимость отдельных видов работ и их общую стоимость, стоимость монтируемого оборудования, строительных материалов и конструкций, предоставляемых подрядчиком, расходы по эксплуатации машин и механизмов, стоимость оказываемых третьими лицами услуг и т.п.
вок цена определяется по его итогам и фиксируется в протоколе проведения конкурса, аукциона, запроса котировок. Следуя смыслу законодательства, цена, как одно из конкурсных условий, не может быть приблизительной. Приблизительный характер цены приводил бы к нарушению прав и законных интересов участников конкурса, создавал бы неопределенность в критериях определения лучшего условия по цене теми лицами, которые предлагались участвовавшими в конкурсе.
Изменение в связи с инфляцией объема финансирования государственных капитальных вложений, направляемых на оплату работ и произведенных затрат, в течение финансового года не производится. Однако, если цена государственного контракта на выполнение работ для федеральных нужд, заключенного сроком не менее чем три года, составляет 10 миллиардов рублей и более и выполнение указанного контракта без изменения его цены невозможно вследствие существенного возрастания стоимости подлежащих выполнению работ, такая цена может быть изменена на основании решения Правительства РФ. При размещении заказа на выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства начальная (максимальная) цена государственного контракта определяется на весь срок выполнения таких работ исходя из их цены в течение соответствующих лет планируемого периода исполнения контракта.
Виды контрактных цен при заключении контрактов определяются в соответствии с методическими рекомендациями по формированию цен государственных контрактов, разрабатываемых Министерством экономического развития и торговли РФ.
Существенное условие государственного контракта - порядок финансирования и оплаты работ подрядчика. Общее правило - оплата работ авансом. В Правилах осуществления в 2008 году бюджетных инвестиций в объекты капитального строительства государственной собственности Российской Федерации и объекты капитального строительства, находящиеся в
собственности юридических лиц, не являющихся государственными или муниципальными учреждениями и государственными или муниципальными унитарными предприятиями, утвержденных Постановлением Прави-тельства РФ от 29.12.2007г. N 989 , п.п. «а» п.6 предусмотрена возможность осуществления авансовых платежей в размере 30% суммы лимита бюджетных обязательств текущего финансового года, если иное не предусмотрено законодательством РФ и не установлено Правительством РФ. Пунктом 5 Основных положений порядка заключения и исполнения государственных контрактов (договоров подряда) на строительство объектов для федеральных государственных нужд в Российской Федерации также предусмотрено, что работы финансируются на авансовой основе. Размер, сроки перечисления аванса, порядок его погашения, а также условия промежуточных расчетов за выполненные работы устанавливаются при заключении государственного контракта в пределах 95% стоимости работ. Государственному контракту, подписанному государственным заказчиком, придается особое значение, он уже является государственной гарантией финансирования поставок продукции для федеральных государственных нужд в пределах средств, выделяемых из федерального бюджета.
Характерно, что общая формулировка п. 1 ст. 766 ГК РФ не дает ответа на вопрос о том, какого рода способы обеспечения исполнения обязательств (помимо установленных в нормативных актах) должны применять стороны и, что самое важное, - как применять. Должны ли выбранные сторонами способы обеспечивать исполнение каждой из обязанностей, кото-
Правила осуществления в 2008 году бюджетных инвестиций в объекты капитального строительства государственной собственности Российской Федерации и объекты капитального строительства, находящиеся в собственности юридических лиц, не являющихся государственными или муниципальными учреждениями и государственными или муниципальными унитарными предприятиями // Собрание законодательства РФ, 07.01.2008г., N1, ст. 17. 128 Постановление Правительства РФ N 812, 14.08.1993г.
рая лежит на каждой из сторон, или достаточно, чтобы обеспечению подлежали лишь основные из них? Пени, к примеру, по своей природе не являются универсальным способом обеспечения и применимы лишь при просрочках. Использовать их в случаях, когда нарушение не связано с просрочкой (например, выполнение подрядчиком работы ненадлежащего качества либо предоставление заказчиком недостоверных исходных данных), невозможно. Другой вопрос - существует ли обязанность обеспечить исполнение обязательства в полной сумме, или, предусмотрев частичное обеспечение (к примеру, банковская гарантия на сумму меньше цены контракта, частичное поручительство, исключительная неустойка), требование ст. 766 ГК будет соблюдено?
Представляется, что обеспечение должно быть максимально универсальным и полным, обеспечивать исполнение каждого из обязательств в полном объеме. Обратное давало бы возможность одной или обеим сторонам злоупотреблять правом выбора способа обеспечения, обеспечивать исполнение обязательств в незначительной части, позволяя формально соблюдать требования п. 1 ст. 766 ГК, но реально отказываться от механизма надлежащего обеспечения.
Существенным условием государственного контракта является также способ обеспечения обязательств сторон. Так, Закон N 94-ФЗ, регламентируя порядок заключения и исполнения государственного контракта, к числу обеспечительных мер исполнения государственного контракта относит банковскую гарантию, страхование ответственности и передачу государственному заказчику в залог денежных средств.
Следует обратить внимание, что способы обеспечения исполнения обязательств в теории гражданского права рассматриваются как дополнительные условия по отношению к основному обязательству. Соответственно являясь дополнительным по отношению к основному, они и по времени не могут возникать ранее основного обязательства. Тем не менее, банковская гарантия (в соответствии со ст. 370 ГК РФ) является независимой от
основного обязательства, что также нашло свое отражение в судебной практике129. Однако исходя из смысла ст. 368, 369, 370 ГК РФ следует, что правоотношения сторон по банковской гарантии не могут возникнуть ранее обеспечиваемого обязательства и что банковская гарантия не выдается ранее возникновения основного обязательства. Возникновение основного обязательства во времени должно предшествовать выдаче банковской гарантии, в ней должен быть указан бенефициар, сумма обеспечения основного обязательства, срок действия банковской гарантии, соотнесенный со сроком действия основного обязательства. Таким образом, можно согласиться с мнением авторов 130об относительности в некоторых случаях независимости банковской гарантии. В нашем случае получается, что банковская гарантия должна быть выдана в обеспечение обязательства, которого еще не существует, так как государственный контракт еще не заключен, и у сторон возникло лишь обязательство по его заключению. В законе также отсутствует указание на то, что банковская гарантия должна быть безотзывной, безусловной, т.е. отсутствуют признаки, которые следует признать обязательными.
Залог также считается дополнительным обязательством по отношению к основному. Предметом залога может быть всякое имущество, в том числе вещи и имущественные права (требования), за исключением имущества, изъятого из оборота, и требований, неразрывно связанных с личностью кредитора, и иных прав, уступка, которых запрещена законом (ст. 336 ГК РФ). Закон N 94-ФЗ предусматривает залог денежных средств. Денежные средства выполняют экономическую функцию и выступают эквивалентом мерой стоимости. В данном случае возникает вопрос, о каких денежных средствах идет речь: о наличных или безналичных. Правовая при-
129 Информационное письмо от 15.01.1998г. N 27 Обзор практики разрешения споров, связанных с применением норм Гражданского кодекса РФ о банковской гарантии.
130 Научно-практический комментарий к Гражданскому кодексу РФ / Под ред. В.П. Мо золина, М.Н. Малеиной. М. Норма. 2004.
рода наличных и безналичных денежных средств различна, наличные деньги относятся к вещам, определяемым родовыми признаками, а безналичные - являются объектом обязательственных прав. В Постановлении Президиума ВАС РФ от 02.07.1996г. N 7965/95131 указано, что исходя из сути залоговых отношений, денежные средства не могут быть предметом залога. Аналогичная позиция высказана в п. 3 Постановления Президиума ВАС РФ от 15.01.1998г. N 26 «Обзор практики разрешения споров, связанных с применением арбитражными судами норм Гражданского кодекса РФ «где говорится о том, что поскольку одним из существенных признаков договора о залоге имущества является возможность реализации предмета залога, исходя из природы «безналичных денег», они не могут быть переданы в залог по правилам, регулирующим залог вещей». Тем не менее, по мнению многих цивилистов, предметом залога могут быть денежные средства. Поскольку законодательство не содержит запрета на залог данного вида имущества132. В.В. Витрянский также говорит о том, что «если предметом залога может быть всякое не изъятое из оборота имущества, а деньги, безусловно, входят в это число, то очевидно, нет препятствий к их залогу». 133Залог денежных средств также предусматривается Гражданскими кодексами Республики Казахстан (ст. 303), Гражданским кодексом Кыргызской Республики (ст. 325). По нашему мнению реализовать на практике норму о залоге денежных средств как способе обеспечения исполнения обязательств по государственному контракту вряд ли представляется возможным. На основе изложенного предлагаю исключить норму о залоге денежных средств из Закона N 94-ФЗ и заменить другими способами обеспечения исполнения обязательств, например, залогом векселя (при нали-
131 Вестник ВАС РФ, 1996г. N 10, с. 68.
132 Комментарий к Гражданскому кодексу РФ. Части первой (постатейный) под. ред. О.Н. Садикова, ИНФРА-М, 2005г.
133 М.И. Брагинский, В.В. Витрянский Договорное право. Книга первая. Общие поло жения. М: Статут, 2003г. с. 517.
чий банковского аваля) путем заключения договора о залоге и совершения залогового индоссамента либо использование безотзывного аккредитива.
Следующим способом обеспечения исполнения государственного контракта является страхование ответственности по государственному контракту. По общему правилу, обязательное страхование риска ответственности за нарушение обязательств по договору допускается в случаях, предусмотренных законом. Если учесть, что на основании ст. 1079 ГК РФ строительная и иная связанная с ней деятельность является источником повышенной опасности, то вполне реально-предположить, что при её осуществлении вероятность причинения вреда окружающим лицам и окружающей среде, обусловленная применением специальных строительных материалов и технологий строительного производства, достаточно высока. Правовой механизм обязательного страхования при осуществлении строительной и иной связанной с ней деятельностью позволит обеспечить возмещение причиненного вреда, когда имущественные возможности подрядчика этот вред не покрывает. В связи с этим считаю, что страхование ответственности подрядчика по государственному контракту является обязательным условием государственного контракта и его необходимо исключить из альтернативных способов обеспечения исполнения государственного контракта, включив в проект государственного контракта на стадии подготовки и утверждении конкурсной документации и документации об аукционе.
Таким образом, несмотря на то, что строительная и иная связанная с ней деятельность, являются источником повышенной опасности страхование как обязательное условие договора или контракта ныне действующее законодательство не предусматривает. Правда, ст. 742 ГК РФ содержит диспозитивное правило о страховании объекта строительства, в котором допускается страхование риска причинения вреда другим лицам.
Однако это правило, по моему мнению, не достигает желаемого результата по двум причинам. Во-первых, такое страхование является доб-
ровольным и, во-вторых, он «привязано» к страхованию объекта строительства. В то время как усматривается явная необходимость выделить этот вид страхования как обязательный.
С учетом изложенного, предлагаю разработать и ввести в законодательные нормы правила об обязательном страховании ответственности подрядчика при выполнении строительных, ремонтных и т.п. работ, в том числе выполняемых для государственных или муниципальных нужд. Как вариант возможного решения этой проблемы, представляется целесообразным дополнить параграф 3 «Строительный подряд» главы 37 «Подряд» ГК РФ отдельной статьей следующего содержания:
В соответствии с ГК РФ неустойка (штраф, пени) также является способом обеспечения исполнения обязательств, однако закон N 94-ФЗ её к способам обеспечения исполнения государственного контракта не относит. Хотя, ст. 9 закона N 94-ФЗ установлено, что в государственный контракт включается в качестве обязательного условие об ответственности подрядчика за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, предусмотренного государственным контрактом. Законодатель конкретно указывает на размер неустойки в случае просрочки исполнения подрядчиком обязательства «не менее одной трехсотой действующей на день уплаты неустойки ставки рефинансирования ЦБ РФ», к государственному за-
казчику размер неустойки составляет одну трехсотую действующей на день уплаты неустойки ставки рефинансирования. Стороны освобождаются от уплаты неустойки, если докажут, что просрочка исполнения обязательства произошла вследствие непреодолимой силы или по вине другой стороны. Неустойка в гражданском праве рассматривается не только как обеспечительная мера, но и как мера ответственности за неисполнение (ненадлежащее исполнение) обязательства, поэтому включение неустойки в условия государственного контракта является обязательным.
Резюмируя результаты научного исследования государственного или муниципального контракта как разновидности договора подряда, сделаю выводы:
1. Использование законодателем термина «контракт» (лат. contractus) можно объяснить тем, что в мировой практике под contractus <.>а юридически обязательное соглашение, в котором существенные условия, такие как: предмет, права и обязанности, ответственность за выполнение (невыполнение) условий контракта определяются заказчиком.
Изложенные факты позволяют сказать, что государственный или муниципальный контракт на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд следует признать разновидностью договора подряда, который, несмотря на специальный порядок (процедуру) заключения и наличие существенных условий, определяемых заказчиком в соответствии с государственными (муниципальными) нуждами, характеризуется равенством сторон.
2. Для признания государственного контракта публичным договором отсутствует главный квалификационный признак - обязанность государст венной структуры - заключать договор с каждым субъектом, к ней обра тившимся. Здесь действуют установленные ФЗ правила отбора подрядчи ков, которые подали соответствующие заявки и стали победителями аук циона;
Есть основания квалифицировать государственный контракт как гражданско-правовой договор, поскольку отношения сторон строятся на основе равенства. Хотя, на первый взгляд, можно предположить, что дан ный признак отсутствует, поскольку условия договора определяются го сударственной структурой и, соответственно, права подрядчика на вклю чение положений, отражающих его интересы, явно ограничены. Однако, такие договоры известны гражданскому праву как договор присоединения (ст. 428 ГК РФ).
3. Если учесть правила проведения аукциона, то становится очевидной свобода волеизъявления субъектов как на их проведение, так и на участие. Иными словами, право будущего подрядчика на самостоятельное принятие решения об участии в аукционе, а в случае победы - на подписание контракта, существенные условия которого представлены в правилах, означает его согласие с ними.
С учетом изложенного, можно констатировать наличие главного отличительного признака гражданского договора от иных соглашений об установлении (изменении или прекращении) прав и обязанностей - равенство участников правоотношения (сторон договора) на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд.
Кроме того, контракт характеризуют такие признаки, как: -
консенсуалъностъ (считается заключенным с момента подписания контракта или протокола проведения аукциона); -
возмездностъ (подрядчик обязуется выполнить определенные подрядные работы, а государственный заказчик обязуется оплатить или обеспечить их оплату); -
существенные условия определены Гражданским кодексом РФ, федеральными законами и иными нормативно-правовыми актами РФ и субъектов РФ.
4. Законодательством РФ предусмотрено, что основанием выполне ния работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту для го сударственных нужд является контракт, заключаемый по итогам проведе ния аукциона, в котором побеждает лицо, предложившее наиболее низкую цену контракта. При этом другие факты и обстоятельства, характеризую щие субъекта, например, опыт, качество и срок выполнения аналогичных заказов, уровень его профессионализма и т.п., не принимаются во внима ние.
Иная ситуация складывается если заказ размещается путем проведения конкурса, то помимо цены, критериями оценки заявок могут быть качество и сроки выполнения работ, квалификация участника, объем и срок предоставления гарантий и т.п. Иначе говоря, размещение заказа путем проведения конкурса позволяет принять во внимание широкий спектр обстоятельств и фактов, характеризующих не только будущего подрядчика, но и позволяющих более рационально расходовать бюджетные средства, улучшить качество и сократить сроки выполнения работ для государственных нужд.
5. В связи с тем, что строительная и иная связанная с ней дея тельность являются источником повышенной опасности предлагаю внести страхование ответственности подрядчика в п. 1 ст. 766 ГК РФ, как одно из обязательных условий государственного контракта, исключив его из п. 4 ст. 29 и п. 4 ст. 38 Закона N 94-ФЗ как один из альтернативных способов обеспечения исполнения государственного контракта, определяемых под рядчиком самостоятельно, что позволить защитить имущественные инте ресы государства и способствовать более безопасному выполнению работ.
Одновременно предлагаю разработать и ввести в законодательные нормы правила об обязательном страховании ответственности подрядчика при выполнении строительных, ремонтных и т.п. работ, в том числе выполняемых для государственных или муниципальных нужд. Как вариант
возможного решения этой проблемы, представляется целесообразным дополнить параграф 3 «Строительный подряд» главы 37 «Подряд» ГК РФ отдельной статьей следующего содержания:
«Статья 742.1. Обязательное страхование ответственности подрядчика при выполнении строительных работ, капитальном ремонте, реконструкции, переоборудовании, в том числе выполняемых для государственных или муниципальных нужд
Подрядчик обязан страховать свою ответственность за ущерб, который может быть им причинен гражданам при выполнении строительных работ, капитальном ремонте, реконструкции, переоборудовании, в том числе выполняемых для государственных или муниципальных нужд».
Соответственно, из ст. 742 ГК РФ следует исключить страхование ответственности за вред, причиненный другим лицам.
Государственные и муниципальные контракты (далее - контракты) в полной мере можно отнести к договорам в том смысле, в котором определяет данный термин действующее гражданское законодательство, а именно, договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (статья 420 Гражданского кодекса Российской Федерации). Вместе с тем специфика процедуры заключения и последующего исполнения указанных контрактов позволяет прийти к однозначному выводу о том, что данный вид договоров имеет ряд своих особенностей, в том числе таких, которые не имеют однозначной урегулированности в сегодняшней правоприменительной практике. Они и будут являться предметом рассмотрения в данной статье. Понятие государственного и муниципального контракта урегулировано в подпункте 8 пункта 1 статьи 3 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон о контрактной системе), а именно: государственный контракт, муниципальный контракт - договор, заключенный от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации (государственный контракт), муниципального образования (муниципальный контракт) государственным или муниципальным заказчиком для обеспечения соответственно государственных нужд, муниципальных нужд.
Из анализа данного определения можно установить, что ключевым отличием государственных и муниципальных контрактов от обычных договоров является статус одной из сторон договоров, а именно то, что заказчиком в большинстве случаев является публично-правовое образование (орган государственной власти либо орган местного самоуправления). Исходя из этого обстоятельства гражданское законодательство предусматривает ряд особенностей уже для конкретных видов государственных и муниципальных контрактов. Так, разделом 4 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрены особенности поставки товаров для государственных и муниципальных нужд. Пункт 1 статьи 525 ГК РФ предусматривает, что поставка товаров для государственных или муниципальных нужд осуществляется на основе государственного или муниципального контракта на поставку товаров для государственных или муниципальных нужд, а также заключаемых в соответствии с ним договоров поставки товаров для государственных или муниципальных нужд.
Раздел 5 главы 37 ГК РФ определяет особенности договора подряда, заключаемого для целей удовлетворения государственных и муниципальных нужд. Так, часть 1 статьи 763 ГК РФ предусматривает, что подрядные строительные работы, проектные и изыскательские работы, предназначенные для удовлетворения государственных или муниципальных нужд, осуществляются на основе государственного или муниципального контракта на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд.
Еще одной ключевой особенностью государственного контракта является регламентация положений контракта указаниями соответствующей документации либо прямыми указаниями Закона о контрактной системе.
Так, часть 1 статьи 34 Закона о контрактной системе предусматривает, что контракт заключается на условиях, предусмотренных извещением об осуществлении закупки или приглашением принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документацией о закупке, заявкой, окончательным предложением участника закупки, с которым заключается контракт, за исключением случаев, в которых, в соответствии с настоящим Федеральным законом, извещение об осуществлении закупки или приглашение принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документация о закупке, заявка, окончательное предложение не предусмотрены.
Условия соответствующей документации должны находить свое отражение в контракте, заключаемом по итогам процедуры закупки. Так 19-й арбитражный апелляционный суд в Постановлении от 30 января 2015 г. по делу N А35-4611/2014 указал, что в Арбитражный суд Курской области обратился заявитель, который указывает на то, что положения ст. 70 Закона о контрактной системе подтверждают необходимость указания всех условий исполнения контракта и характеристик объекта закупки в аукционной документации. Судом первой инстанции не учитывалось то обстоятельство, что в проекте контракта содержится не отдельная фраза, а прямое указание заказчика организовать питание за счет собственных средств работников, обучающихся или их родителей, то есть за финансовые средства частных лиц, которые не являются средствами, за счет которых может осуществляться размещение муниципального заказа. Конкретный срок исполнения условия об обязанности исполнителя "согласовать примерное двенадцатидневное меню в соответствии с СанПиН 2.4.5.2409-08 в срок, установленный заказчиком", в аукционной документации отсутствует. Это не позволяет потенциальным участникам закупки оценить возможность исполнения указанного условия контракта и ограничивает количество участников определения поставщика. Соответственно, спор между сторонами возник по поводу полноты соответствующей документации и условий контракта, что само по себе направлено на урегулирование вопроса регламентации такой особенности государственных и муниципальных контрактов, как их существенные условия.
Принимая решение, суд апелляционной инстанции указал, что антимонопольный орган, рассматривая дело, исходил из того, что часть положений проекта договора, являющегося неотъемлемой частью аукционной документации, не содержится в извещении, аукционной документации по определению поставщика, и тем самым нарушены требования ч. 1 ст. 34 Закона о контрактной системе.
Так, в извещении, аукционной документации по определению поставщика не содержатся определенные положения проекта договора.
Суд апелляционной инстанции указал, что, перечислив в абз. 10, 11, 12, 14 п. 5.1 проекта контракта обязанности исполнителя контракта, заказчик посчитал их существенными условиями исполнения контракта и характеристики объекта закупки, как и указанные в п. 7 "описание объекта закупки, объем, сроки (график) и место оказания услуг" информационной карты аукционной документации.
Вместе с тем указанные условия контракта не были указаны в извещении, аукционной документации, что правомерно было расценено УФАС как нарушение положений ч. 1 ст. 34 Закона о контрактной системе.
В соответствии с частью 4 статьи 34 Закона о контрактной системе в контракт включается обязательное условие об ответственности заказчика и поставщика (подрядчика, исполнителя) за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, предусмотренных контрактом.
Таким образом, законодателем в безусловном порядке предписано предусматривать в государственных и муниципальных контрактах такой способ обеспечения исполнения обязательств, как неустойка. Вопрос об обязательности предусмотрения неустойки в контракте являлся предметом рассмотрения судебных инстанций, так как споры между сторонами возникали в том числе и по этому поводу. Так, например, Пятый арбитражный апелляционный суд в Постановлении от 17 декабря 2014 года по делу N А51-26873/2014 указывает, что Федеральное бюджетное лечебно-профилактическое учреждение "Санаторий-профилакторий "Золотой берег" Федеральной налоговой службы (далее - истец, учреждение) обратилось с иском в Арбитражный суд Приморского края к обществу с ограниченной ответственностью "РСУ Инжкоммуникации" (далее - ответчик, общество) о взыскании 9465 рублей 14 копеек пени за несвоевременное начало исполнения обязательств по контракту и 347289 рублей 62 копеек пени за задержку приемки выполненных работ от подрядчика. Решением Арбитражного суда Приморского края от 27.10.2014 в удовлетворении исковых требований отказано. Не согласившись с вынесенным решением, истец обратился в апелляционный суд с жалобой, в которой просит обжалуемый судебный акт отменить и принять по делу новый судебный акт. В обоснование своей позиции апеллянт указывает на незаконность и необоснованность обжалуемого судебного акта. Указывает также на то, что следующие выводы суда первой инстанции являются неполными, необъективными и противоречащими материалам дела: неустойка (за взысканием которой истец обратился в суд) предназначена для компенсации потерь стороны, потерпевшей от неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства.
Не соглашаясь с доводами апеллянта, суд, в частности, указывает, что норма пункта 4 статьи 34 Федерального закона о контрактной системе предусматривает обязательное включение в контракт условия о конкретном размере ответственности заказчика и поставщика в виде неустойки и штрафа, определив их минимальный размер. При буквальном толковании условий контракта в соответствии с требованиями статьи 431 ГК РФ судебная коллегия приходит к выводу о том, что условие об ответственности органа технического надзора за нарушение начального срока производства работ и нарушение конечных сроков в части приемки выполненных работ не сформировано.
Таким образом, приходя к выводу об обязательном наличии в государственном или муниципальном контракте положения по неустойке, суд все же отказывает истцу в удовлетворении требования о ее взыскании на основании неурегулированности в договоре условия по неустойке. Соответственно, фактически присутствует момент противоречия (спорный момент) между законодательством о контрактной системе и требованиями гражданского законодательства. Во избежание возникновения такой спорной ситуации представляется необходимым указывать в контракте не только общее основание ответственности, предусмотренное частью 4 статьи 34 Закона о контрактной системе, но и конкретизировать размер неустойки и случаи ее выплаты.
Другой важной новеллой Закона о размещении заказов является указание части 14 статьи 34, а именно, в контракт может быть включено условие о возможности одностороннего отказа от исполнения контракта в соответствии с положениями частей 8 - 26 статьи 95 настоящего Федерального закона.
На практике довольно часто встречается ситуация, при которой государственный или муниципальный контракт имеет достаточно противоречивые условия и не позволяет однозначно определить возможность применения одностороннего отказа. Так, например, Управление Федеральной антимонопольной службы по Омской области, проводя 22 апреля 2014 г. внеплановую проверку по делу N 03-10.1/142-2014, установило, что в соответствии с пунктом 12 части 1 статьи 64 Федерального закона о контрактной системе документация об электронном аукционе, наряду с информацией, указанной в извещении о проведении такого аукциона, должна содержать информацию о возможности одностороннего отказа от исполнения контракта в соответствии с положениями частей 8 - 26 статьи 95 настоящего Федерального закона. Как следует из пункта 29 документации об электронном аукционе, заказчиком предусмотрена возможность одностороннего отказа от исполнения контракта в соответствии с положениями частей 8 - 26 статьи 95 настоящего Федерального закона.
При этом пункт 7.5 проекта государственного контракта (приложение N 3 к документации об электронном аукционе) содержит следующее: "Досрочное расторжение контракта возможно только по соглашению сторон или по решению суда".
В то же время, в противоречие вышеуказанному, в пункте 7.6 проекта государственного контракта указано: "Стороны в соответствии с частями 8 - 24 статьи 95 Федерального закона N 44-ФЗ обладают правом на принятие решения об одностороннем отказе от исполнения настоящего контракта". Таким образом, жалоба, поданная на действия заказчика, была признана обоснованной.
В данном случае противоречие между аукционной документацией (где возможность одностороннего отказа была предусмотрена) и контрактом (где присутствовало противоречие по возможности одностороннего отказа) расценено контролирующим органом как нарушение требований законодательства о контрактной системе. Таким образом, данное противоречие (спорный момент) фактически может привести к нежелательным последствиям для заказчика (выдача предписания, аннулирование результата закупки). В целях устранения указанного противоречия представляется целесообразным уточнение требований законодательства о контрактной системе в части отсутствия необходимости указания на возможность одностороннего отказа не только в самом контракте, но и в соответствующей документации.
Анализируя сложившуюся судебную практику по законодательству о контрактной системе, присутствие в ней спорных моментов толкования, хотелось бы остановиться также на следующей норме. В соответствии с пунктом 8 части 1 статьи 31 Закона о контрактной системе при осуществлении закупки заказчик устанавливает обязательное требование об обладании участником закупки исключительными правами на результаты интеллектуальной деятельности, если в связи с исполнением контракта заказчик приобретает права на такие результаты, за исключением случаев заключения контрактов на создание произведений литературы или искусства, исполнения, на финансирование проката или показа национального фильма.
Формируя закупочную документацию, заказчики, как правило, исходят из возможности применения определенной ее типовой формы, без необходимости адаптации под конкретную процедуру. Такой подход порождает противоречия в самой документации и может привести к неправильному ее толкованию. Однако данное обстоятельство не освобождает участника закупки от необходимости проведения всестороннего изучения требований соответствующей документации.
Так 7-й арбитражный апелляционный суд, рассмотрев дело от 21 ноября 2014 г. N А45-10834/2014, указал, что в тексте нормы пункта 8 части 1 статьи 31 Закона N 44-ФЗ прямо указано на случай, когда данная норма подлежит применению, поэтому включение ее в состав требований к участникам закупки никак не вводит в заблуждение участников закупки, наличие подобных прав лишь декларируется в заявке на участие в конкурсе без дополнительного подтверждения. Кроме того, при формировании извещения на официальном сайте (www.zakupki.gov.ru) в части установления требований к участникам закупки технически невозможно исключить указанный пункт из числа требований, поскольку единые требования к участникам закупки уже установлены в специальной вкладке в разделе "Требования к участникам". Поэтому исключение указанного пункта из состава аукционной документации приведет к расхождению с информацией, отображенной в извещении об осуществлении закупки, что может ввести участников закупки в заблуждение и привести к ограничению конкуренции.
Таким образом, анализ законодательства о контрактной системе позволяет прийти к выводу о том, что практика его применения сама по себе выявляет спорные моменты, не решенные однозначным образом на этапе принятия указанного Закона. Однако дальнейшее развитие процедуры закупок товаров, работ, услуг с целью удовлетворения государственных и муниципальных нужд приведет к постепенному отсутствию моментов неурегулированности. Ускорить наступление указанных событий может в том числе формирование соответствующей судебной практики.
кандидат юридических наук, доцент филиала РГСУ в г. Дедовск
Аннотация:
В статье проанализированы главные особенности договора (контракта) на поставку товаров, работ и услуг для государственных и муниципальных нужд. Показана гражданско-правовая природа данного договора, который направлен на удовлетворение публичных интересов. Подчеркивается, что этот договор имеет специальный субъектный состав. Показана особенность данного вида договоров, проявляющаяся в применении специальных способов размещения государственных и муниципальных заказов. Обосновано, что для государственного контракта предмет договора будет зависеть от того, рассматривается ли договор поставки, либо договор оказания услуг. Проанализированы имеющиеся в современной гражданско-правовой доктрине подходы к пониманию существенных условий договора. Выявлены особенности определения цены в данном договоре. Сделан вывод, что в отличие от иных видов гражданско-правовых договоров, государственный контракт имеет более широкий круг существенных условий.
Ключевые слова:
договор, государственный контракт, гражданское право, предмет договора, существенные условия договора, цена договора, поставка, государственный заказ.
Актуальность исследования вопросов, связанных с договором (контрактом) на поставку товаров, работ и услуг для государственных и муниципальных нужд определяется следующими факторами:
- данный вид договоров представляет собой относительно новый институт российского гражданского права;
- в 2014 г. в данной сфере правового регулирования произошли существенные изменения;
- дефицит бюджета повышает значимость вопроса рационального расходования государственных средств;
- в отечественной доктрине нет единого подхода к пониманию правовой природы данного договора.
В условиях развития рыночных отношений в экономике России значение договора как инструмента гражданско-правового регулирования повышается. Как справедливо полагал Н.М. Коршунов, тенденция к повышению роли договора «связана с коренной перестройкой экономической системы страны, состоящей в признании и развитии частной собственности, сужении до необходимых пределов государственного регулирования экономического оборота, установлении свободы выбора контрагентов» .
Правовая природа данного вида договоров характеризуется определенной двойственностью: с одной стороны, по своим основным признакам он относится к числу гражданско-правовых договоров, с другой стороны, его целью выступает удовлетворение публичных интересов.
Некоторые современные авторы причисляют государственный контракт к особому типу договора гражданского права, другие ученые считают его административным договором, хотя в литературе можно встретить соображения о невозможности существования административного договора, поскольку административные правоотношения по своей сущности являются властными и потому несовместимы с принципом свободы договора.
Договор поставки товаров для государственных и муниципальных нужд можно рассматривать как разновидность договора поставки (ст. 506-522 ГК РФ), но при этом имеет целый ряд существенных особенностей, которые не позволяют полностью относить его к числу обычных договоров поставки.
Специфика данного договора проявляется в следующем:
- этот договор имеет специальный субъектный состав, так как стороной государственного или муниципального контракта является Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование. Следовательно, речь идет не о простой поставке, а о поставке для обеспечения публичного интереса;
- этот вид договора имеет особую цель, которой выступает обеспечение публичных нужд;
- важной особенностью данного вида договоров является применение специальных способов размещения государственных и муниципальных заказов, а именно проведение торгов в форме конкурса или аукциона, а также размещение заказа без проведения торгов в форме запроса котировок у единственного поставщика.
- важным фактором, определяющим особенности данного вида договоров, выступает источник финансирования поставок - бюджетные средства, а также привлекаемые для этих целей средства внебюджетных источников.
Особенности любого вида гражданско-правовых договоров могут проявляться в его предмете и существенных условиях.
Необходимо отметить, что вопрос о содержании гражданско-правового договора, его существенных условиях и их правовом значении остается дискуссионным в российской цивилистике, тем более в законе отсутствует четкое закрепление единых критериев отнесения условий к числу существенных. Как полагает Л.Б. Ситдикова, в науке гражданского права общепризнанным является определение существенных условий как необходимых и достаточных для заключения любого гражданско-правового договора .
В соответствии с абз. 2 п. 1 ст. 432 Гражданского кодекса существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Отсутствие в договоре существенных условий означает признание его незаключенным.
Предмет договора присутствует в любом виде договоров, но в гражданско-правовой науке отсутствует единое понимание предмета и его сущности. При этом общепризнанно, что предмет индивидуализирует договор и позволяет отличить один вид договоров от другого. Отсутствие в договоре предмета делает его исполнение невозможным, и такой договор должен считаться незаключенным .
По мнению О.С. Иоффе, предмет – это те действия, которые один участник обязательства должен совершить по отношению к другому . В современных условиях эта концепция, которую называют «теорией действия», также имеет своих сторонников, которые считают, что только поведение субъектов гражданского правоотношения, направленное на различного рода материальные и нематериальные ценности, может выступать в качестве объекта гражданского правоотношения . Характеризует предмет договора как действия либо бездействие и В.В. Витрянский .
Г.Б. Добрецов пишет, что чаще всего под предметом контракта понимается вещь, услуга, работа, которая должна быть передана, оказана, выполнена. Однако более правильно, по его мнению, принять точку зрения ученых, считающих, что предметом договора всегда представляется право на чужое действие. Например, предметом договора купли-продажи являются действия продавца по передаче товара в собственность покупателя, а покупателя - по принятию этого товара и уплате за него установленной цены .
По мнению Е.В. Муравьевой и Е.А. Храпуновой, в широком смысле предмет договора охватывает весь набор показателей того, по поводу чего заключен договор. В этот набор показателей входят данные о предмете как таковом, включая количество, качество и цену передаваемых товаров, выполняемых работ и оказываемых услуг .
Л. Андреева предлагает различать предмет и объект договора. При таком подходе предметом будут выступать активные действия сторон (выполнение работ, передача товара и т.д.), а в качестве объекта, представляющего собой составную часть предмета, будет выступать сам товар, либо имущество и т.д. .
Представляется, что применительно к договору поставки товаров, работ и услуг для государственных нужд необходимо опираться, в первую очередь, на нормы действующего гражданского законодательства. Так, в соответствии с п. 3 ст. 455 Гражданского кодекса, условие договора купли-продажи о товаре считается согласованным, если договор позволяет определить наименование и количество товара. По договору поставки, как отмечает Е.Е. Шевченко, без согласования предмета поставки как объекта товарного обмена объективно немыслим сам договор. Поэтому стороны при заключении такого договора должны точно определить наименование товара . При поставках изделий, которые имеют одно наименование, но различные признаки, стороны должны оговорить все это в договоре. Если поставляемые товары имеют сложные характеристики или по своей сущности являются неоднородными, то их описание, как показывает практика составления договоров поставки, должно присутствовать в специальном приложении в форме технических условий, технической спецификации и т.п., которое рассматривается как неотъемлемая часть договора.
В качестве примера можно привести Постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа по делу № А62-6801/04. В данном Постановлении говорится, что, признавая спорный договор № 27/05 незаключенным и отказывая в удовлетворении встречного иска о взыскании штрафных санкций за ненадлежащее исполнение условий этого договора, суды первой и апелляционной инстанций исходили из того, сторонами не были подписаны протоколы согласования цен с указанием количества и развернутой номенклатуры (ассортимента) товаров, в связи с чем, не представляется возможным определить предмет сделки (какие именно удобрения и средства защиты должны быть поставлены, в каком количестве и комплектации) . Таким образом, судебная инстанция прямо называет предметом сделки виды, количество и комплектацию поставляемых удобрений и средств защиты.
Г.Б. Добрецов на основе анализа норм действующего законодательства приходит к выводу, что существенным условием контракта, как содержания его предмета, являются конкретные показатели (характеристика продукции) - требования: к качеству; техническим характеристикам; безопасности; функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара; размерам, упаковке, отгрузке товара; результатам работ; иным показателям, связанным с определением соответствия поставляемой продукции потребностям заказчика (при наличии таковых, например, требования к сроку и (или) объему предоставления гарантий качества товара, работ, услуг, к обслуживанию товара, расходам на эксплуатацию товара) .
Таким образом, опираясь на изложенные положения, можно констатировать, что для государственного контракта предмет договора будет зависеть от того, рассматриваем ли мы договор поставки, либо договор оказания услуг.
Если это договор поставки товара для государственных и муниципальных нужд, то предметом будут выступать количественные и качественные характеристики товара, а также действия по организации поставки данного товара. Если взять договор оказания услуг, то предметом будут выступать сами действия по оказанию этих конкретных услуг.
При анализе существенных условий государственного контракта необходимо учитывать, что положения, которые относятся к существенным и иным условиям государственных контрактов, содержатся в различных нормативных правовых актах, как в законах, так и в подзаконных актах. Также следует учитывать, что государственные контракты должны содержать условия, обязательные для заключения гражданско-правовых договоров данного вида (поставки, строительного подряда, оказания услуг).
Например, если анализировать содержание государственного контракта на закупку и поставку сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия, следует обязательно учитывать нормы Федерального закона «О закупках и поставках сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия для государственных нужд». В п. 6 ст. 6 данного закона установлено, что государственный контракт по закупкам и поставкам сельхозпродукции для государственных нужд является основным документом, определяющим объемы, ассортимент, качество продукции, порядок закупки и поставки, цены, сроки и порядок расчетов . Из этого следует вывод, что данные условия (объемы, ассортимент, качество продукции, порядок закупки и поставки, цены, сроки и порядок расчетов) можно отнести к числу существенных для этого вида договоров.
Какой бы вид договора в рамках государственного контракта мы бы ни рассматривали, одним из существенных условий выступает цена. Именно цена часто становится определяющим фактором при заключении государственного контракта, так как она выступает инструментом борьбы между поставщиками, а также показателем для оценки работоспособности всей системы государственных контрактов. И если цена не является существенным условием для некоторых видов гражданско-правовых договоров, но в случае с государственным (муниципальным) контрактом ситуация иная.
В соответствии с п. 1 ст. 424 Гражданского кодекса РФ, исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон.
Цена государственного (муниципального) контракта, как правило, устанавливается в виде определенной суммы, выраженной в денежных единицах. Она может рассматриваться как важнейшее существенное условие, так как договор государственного контракта является возмездным и нередко именно от цены зависит сам факт его заключения с тем или иным поставщиком.
Следует отметить, что условие о цене как существенное условие договора имеет комплексный характер. Оно включает в себя не только непосредственно саму цену, то есть выраженную в деньгах стоимость товаров, работ или услуг, но и условия формирования цены, форму и срок оплаты, порядок оплаты.
К числу существенных условий государственного контракта можно также отнести сроки. В Постановлении ФАС ВСО от 12 мая 2010 г. № А10-1369/2009 говорится, что сроки передачи товара являются существенными условиями договора поставки как разновидности договора купли-продажи . Применительно к договору подряда начальный и конечный срок работ также относится к числу существенных условий (п.1 ст. 708 Гражданского кодекса РФ).
Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» в ст. 34 устанавливает, что в контракте указывается цена, а также обязательное условие об ответственности заказчика и поставщика (подрядчика, исполнителя) за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, предусмотренных контрактом.
Если контракт заключается на срок более чем три года и цена контракта составляет более чем сто миллионов рублей, контракт должен включать в себя график исполнения контракта.
П. 13 рассматриваемой статьи определяет, что в контракт включается обязательное условие о порядке и сроках оплаты товара, работы или услуги, о порядке и сроках осуществления заказчиком приемки поставленного товара, выполненной работы (ее результатов) или оказанной услуги в части соответствия их количества, комплектности, объема требованиям, установленным контрактом, а также о порядке и сроках оформления результатов такой приемки. В случае, если контракт заключается с физическим лицом, за исключением индивидуального предпринимателя или иного занимающегося частной практикой лица, в контракт включается обязательное условие об уменьшении суммы, подлежащей уплате физическому лицу, на размер налоговых платежей, связанных с оплатой контракта .
В контракт может быть включено условие о возможности одностороннего отказа от исполнения контракта. Такое условие не относится к числу существенных условий договора.
Таким образом, договор поставки товаров, работ и услуг для государственных и муниципальных нужд является гражданско-правовым договором и в этом качестве обладает важными особенностями. Эти особенности проявляются в порядке его заключения, изменения и прекращения, а также в особенностях его содержания. Выявленная специфика выступает производной чертой по отношению к правовой природе этого договора, который ориентирован на реализацию публичного интереса и в качестве одной из сторон непременно включает органы государственной власти или местного самоуправления.
