Самые успешные фирмы осуществляют продажу своих товаров и услуг далеко за пределами конкретной области и даже страны. Активно развивать бизнес в другом регионе этим организациям помогают их обособленные подразделения. Многие небольшие компании стремятся достичь таких же впечатляющих результатов. Это позволит им увеличить объемы продаж, занять лидирующие позиции на рынке и получить максимально возможный доход. Все чаще руководители таких организаций осознают, что реализовать амбициозную стратегию в пределах одного города невозможно. Для увеличения узнаваемости бренда и эффективного продвижения своего продукта нужно открывать офисы в местах проживания наибольшего количества потенциальных покупателей. Чтобы правильно организовать рабочий процесс на территории отдаленного подразделения, нужно понимать, чем отличается филиал от представительства.
Определение понятий
- Представительство – это отдельное подразделение организации, находящееся за пределами ее местоположения и представляющее, а также защищающее ее интересы.
- Филиал – это обособленное подразделение компании, расположенное вне места ее нахождения и имеющее право на осуществление всех ее функций или их определенной части.
Основными документами, указывающими на то, чем отличается филиал от представительства, и регламентирующими их работу, являются:
- Гражданский кодекс РФ;
- Налоговый кодекс РФ;
- Инструкция Банка России, определяющая процедуру открытия и закрытия счетов;
- Устав конкретной компании;
- Положение определенной организации о работе ее филиалов или представительств.
Общие характеристики
Для четкого представления основных отличий сравниваемых типов обособленных подразделений нужно знать о специфике их работы в целом. Комплексный анализ возможен только при условии понимания идентичных признаков. Чтобы и филиалы, и представительства могли полноценно осуществлять все необходимые задачи, следует:
- обособить их от основной компании;
- расположить за пределами нахождения создавшей их фирмы;
- наделить необходимым для ведения деятельности имуществом;
- утвердить положения о работе этих подразделений, на основании которых они будут действовать;
- назначить руководителей и выдать им соответствующие доверенности;
- указать обособленные офисы в учредительных документах головной организации;
- предоставить возможность для расширения сферы действий основной компании.
Такое обособленное подразделение, как филиал, обладает следующими особенностями:
- полностью или частично выполняет функции головной организации;
- осуществляет хозяйственную деятельность;
- работает на основании положения о филиале и устава, предусматривающего внесение сведений об этом структурном подразделении;
- имеет собственный баланс;
- обычно сотрудничает с банком в части открытия отдельного счета.
Для представительства характерны такие признаки:
- выполняет исключительно представительские функции;
- не ведет никакой хозяйственной деятельности;
- действует, руководствуясь положением о представительстве и уставе, предусматривающем внесение сведений об этом структурном подразделении;
- не имеет своего баланса;
- не требует открытия банковского счета.
Представленная информация отображает бо льшую (по сравнению с представительством) самостоятельность филиала.
Важные нюансы и определяющие факторы
Работа обоих обособленных подразделений может потребовать также аккредитации соответствующих специалистов. В случае осуществления филиалом деятельности, подлежащей лицензированию, ему нужно получить необходимые лицензии. Поскольку его руководству обычно делегируются полномочия по выплате заработной платы, компания должна быть зарегистрирована по месту расположения филиала в следующих внебюджетных фондах РФ:
- пенсионном;
- социального страхования;
- территориальном обязательного медицинского страхования.
Целесообразно создать представительство, если его основными обязанностями будут:
- продвижение фирменного продукта;
- увеличение узнаваемости бренда;
- разрешение проблемных ситуаций;
- привлечение клиентов;
- заключение и сопровождение договоров.
Для решения более сложных задач стоит открыть филиал. Однако при этом следует пристальное внимание уделить анализу его потенциальной доходности, поскольку его содержание часто требует бо льших финансовых затрат.
Чтобы выбрать наиболее подходящий тип обособленного подразделения, нужно не только знать, чем отличается филиал от представительства, но и понимать цель и перспективность открытия такого офиса.
Все отечественные юридические лица имеют возможность открыть одно или несколько обособленных подразделений. Таковыми являются как филиалы и представительства, так и иные подразделения, например, стационарные рабочие места. Порядок их открытия и требования, предъявляемые к ним, а также их определения в достаточной степени описаны в действующих законодательных актах российского права. Попробуем разобраться, чем отличается филиал от обособленного подразделения.
Общие положения об обособленных подразделениях
Гражданский кодекс Российской Федерации допускает создание и существование юридических лиц, которые наряду с другими субъектами хозяйственной деятельности принимают участие в предпринимательской деятельности или создаются для достижения конкретных целей (ст. 48 ГК РФ).
Все организации РФ имеют право и обладают возможностью создавать обособленные подразделения (ст. 55 ГК РФ). Важно учитывать, что обособленные подразделения не являются юридическими лицами и лишены правоспособности, присущей юридическим лицам.
Надо помнить, что обособленное подразделение должно находиться по адресу, отличному от адреса основной организации, и иметь стационарные рабочие места, т. е. рабочие места, созданные на срок более одного месяца (ст. 11 НК РФ). Обособленное подразделение юридического лица - это филиал, представительство или стационарное рабочее место (ст. 55 ГК РФ и ст. 11 НК РФ ).
Сведения о каждом обособленном подразделении, за исключением стационарных рабочих мест, указываются в едином государственном реестре юридических лиц, для чего организация, их создающая, должна представить в налоговую инспекцию заполненные заявления по утвержденным формам № Р13001 , № Р13002 или № Р14001 .
Виды обособленных подразделений
Гражданское законодательство называет два структурных подразделения: филиал и представительство. Иных структурных подразделений, обособленных от основной организации, нормы ГК РФ не содержат.
Но перечень подразделений, обособленных от основных организаций, содержится также и в других законодательных актах.
Так, налоговое законодательство прямо указывает на возможность признания обособленными частями основной организации любой территориально обособленной структуры, имеющей стационарные рабочие места.
Рабочим местом, в том числе и стационарным, является место, которое контролирует организация и в котором работник выполняет свои трудовые функции (ст. 209 Трудового кодекса РФ).
В настоящий момент список структур, которые могут быть признаны обособленными, является открытым и не исчерпывается только филиалом и представительством.
Каждый вид структурных подразделений имеет не только свои отличительные черты, но и общие.
Попробуем разобраться, в чем отличие филиала от обособленного подразделения.
Отличия филиала
Понятие филиала закреплено в п. 2 ст. 55 Гражданского кодекса РФ , согласно которому филиал не только удален территориально от основной организации, но и выполняет все или часть функций основной организации, а также осуществляет функции представительства.
Следует отметить, что понятия представительства и филиала различны. Такие различия уже следуют из определений обоих структурных подразделений, которые приводятся в гражданском законодательстве.
Рассмотрим основные отличия филиала от обособленного подразделения в таблице, приведенной ниже.
| № п/п | Характерные особенности филиала | Характерные особенности представительства | Характерные особенности стационарного рабочего места |
|---|---|---|---|
| 1 | Функции обособленного подразделения | ||
| Осуществляет все или часть функций основной организации. Осуществляет функции представительства. | Представляет и защищает интересы основной организации. | Работник осуществляет свою трудовую деятельность на рабочем месте. | |
| 2 | Возможность осуществления коммерческой деятельности | ||
| Может вести коммерческую деятельность. | Не может вести коммерческую деятельность. | Не может вести коммерческую деятельность. Только трудовые правоотношения. | |
| 3 | Необходимость уведомления налоговой инспекции о создании | ||
| Обязанность уведомлять инспекцию отсутствует. | Обязанность уведомлять налоговую инспекцию не предусмотрена. | Необходимо уведомить налоговую инспекцию в течение месяца со дня организации. | |
| 4 | Отражение сведений об обособленном подразделении в ЕГРЮЛ | ||
| Сведения содержатся в ЕГРЮЛ. | Сведения содержатся в ЕГРЮЛ. | Сведения в ЕГРЮЛ не содержатся. | |
| 5 | Порядок создания | ||
| Решение собственника организации. | Приказ единоличного исполнительного органа организации. | ||
| 6 | Возможность самостоятельного ведения бухгалтерского учета | ||
| Может вести самостоятельный бухгалтерский учет. | Не может вести самостоятельный бухгалтерский учет. | ||
| 7 | Возможность открыть собственный расчетный счет в банке | ||
| Может открыть собственный расчетный счет. | Не может открыть собственный расчетный счет. | ||
Как наглядно видно из таблицы, различия между разными видами обособленных структурных подразделений гораздо шире, чем только различия в названиях.
Существующие между разными видами структурных подразделений различия имеют принципиальный характер и заключаются, в основном, в функциях, для выполнения которых создается соответствующее обособленное структурное подразделение, а также в целях, для достижения которых создается структурное подразделение.
Также следует помнить, что между обособленными структурными подразделениями существуют определенные общие черты, например, они не являются юридическими лицами, сведения о них не нужно отражать в уставах организаций, их руководители могут действовать только на основании доверенности, а сами структурные подразделения — только на основании положений. Каждое обособленное подразделение должно иметь стационарные рабочие места.
Делая выбор между филиалом или обособленным подразделением, следует определиться с функциями, которые будет выполнять соответствующая структура, а также с целями, для достижения которых она создается. Более того, органу основной организации, принимающему решение об открытии обособленных подразделений, также нужно принимать во внимание следующее: планируется ли самостоятельное ведение бухгалтерии обособленными подразделениями, а также будут ли такие подразделения наделяться имуществом и будут ли им открываться расчетные счета.
В качестве заключения к данной статье можно отметить, что право выбора конкретного обособленного подразделения принадлежит исключительно организации, его создающей. Но при принятии окончательного решения о форме обособленного подразделения просто необходимо детально изучить особенности каждого из возможных.
Виды обособленных подразделений юридического лица, в соответствии с положениями ГК РФ, и их правовой статус
Действующее законодательство РФ наделяет юридических лиц определенными правами, в список которых входит право создания собственного обособленного подразделения, находящегося в месте, отличном от места нахождения основной организации.
Юридическое лицо вправе наделить обособленные подразделения своим имуществом. При этом деятельность данного подразделения будет основываться на определенных правилах и положениях, ранее созданных и утвержденных юридическим лицом.
Виды обособленных подразделений:
- представительство. Основная их функция заключается в представлении интересов основной организации и обеспечении их защиты;
- филиал - представляет собой отдельное подразделение юридического лица, наделенное полноценными правами по выполнению либо всех основных его функций, либо только нескольких.
Дочерние общества к обособленным подразделениям не относятся.
Руководители филиалов и представительств выбираются и назначаются юридическим лицом.
При этом до утверждения той или иной должности, руководитель должен осуществить внесение соответствующих изменений в устав организации.
Действующее гражданское законодательство РФ наделяет филиал более широким правовым статусом, если сравнивать его со статусом представительства.
Например, в список прав филиалов входит возможность осуществления различных юридических действий, направленных на реализацию поставленных главной организацией задач.
В то время как правовой статус представительства предполагает лишь представление интересов организации в конкретном территориальном районе. Но, несмотря на это, ни один из них не имеет статуса юридического лица.
Понятие филиала юридического лица, его права в соответствии с ГК РФ
Понятие «филиалов» определяет их как обособленные подразделения, созданные в соответствии с волеизъявлением юридического лица, в обязанности которых входит представление интересов главной организации.
Так как у филиалов отсутствует собственный правовой статус юридического лица, его наделяет правами основная организация. В список прав филиала может входить достаточно много полномочий, например:
- заключение контрактов и регистрация договоров с контрагентами, а также внесение изменений и дополнений в содержание документов;
- прием новых лиц на работу, оформление всех необходимых документов;
- поиск новых контрагентов.
В понятие «права филиала» может входить и множество иных полномочий. Основной аспект состоит в том, что устав юридического лица, в обязательном порядке должен содержать список прав каждого филиала, а также иную необходимую информацию, например, местонахождение, перечень имущества, правовой статус подразделения, его положение, порядок внесения изменений, ответственность и т.д.
Список основных функций для филиала также устанавливается юридическим лицом самостоятельно. Набор полномочий может полностью совпадать с полномочиями главной организации, а может и значительно отличаться от него.
В любой момент руководство юридического лица может осуществить внесение изменений в устав организации, ограничив полномочия филиалов, либо наоборот - наделить их дополнительными правами.
Представительство юридического лица, понятие и права подразделения
Понятие и правовой статус представительства юридического лица закреплены в действующем ГК РФ. Правовое положение представительства совпадает с положением филиала - оно тоже не является юридическим лицом.
Права и функции представительства практически закреплены в самом названии данного обособленного подразделения. Оно представляет интересы юридического лица и делает все для обеспечения их постоянной защиты.
Все данные о представительстве обязательно вносятся в устав юридического лица, до того момента, как произошла регистрация обособленного подразделения.
Для начала функционирования представительства, оно наделяется необходимым имуществом. В определенных ситуациях, например, когда на юридическое лицо была наложена административная ответственность, это имущество может стать объектом взыскания.
Постоянная деятельность представительства основывается на положениях, созданных и утвержденных юридическим лицом. При необходимости, в данные положения могут быть внесены требующиеся изменения.
Руководитель представительства действует на основании доверенности, составленной и подписанной юридическим лицом. При этом все участники гражданского оборота, которые вступают в правовые отношения с представительством, фактически, сотрудничают с юридическим лицом через физическое - руководителя представительства.
Порядок назначения руководителя обособленного подразделения, схема внесения изменений в Устав
Процедура создания обособленного подразделения требует четкого знания порядка и различных нюансов данной области, так как здесь очень важным является соблюдение действующих правил и нормативно-правовых актов.
Начальным этапом является принятие решение о создании одного, либо нескольких обособленных подразделений руководством общества. Далее следует утверждение и регистрация Положения о создании представительства, либо филиала.
Затем организация должна внести все обязательные изменения в Устав.
В нем должны содержаться сведения абсолютно обо всех обособленных подразделениях. При этом обязательно должна быть пройдена регистрация, иначе записи в уставе не будут иметь никакой юридической силы.
Следующим этапом станет назначение руководителя. Данные о нем также должны быть занесены в устав юридического лица. После чего издается соответствующий приказ о приеме лица на должность, с ним заключается трудовой договор.
Заключительным шагом при назначении руководителя филиала или представительства будет выступать создание доверенности, на основании которой будет вестись его работа.
Дочерние общества создаются по немного иной схеме, так как являются самостоятельными юридическими организациями.
Затем требуется посетить налоговый орган и встать на учет. При этом организация - налогоплательщик должна состоять на учете не только по месту своего нахождения, но и по месту расположения всех обособленных подразделений общества.
После подачи сведений в налоговый орган, регистрация обособленного подразделения будет завершена.
Положение о филиале, представительстве и работа руководителя подразделения по доверенности
Положение о филиале или представительстве является документом, в котором четко определяется сфера деятельности данного подразделения, устанавливаются его права и обязанности, а также схема управления им.
Положение по праву можно назвать главным документом, на основании которого осуществляется вся деятельность организации.
Оно должно содержать следующие сведения: данные о точном местонахождении филиала или представительства, информацию о печати, данные о способе управления, о порядке уведомления и информирования подразделения, о допустимых сроках и т.д. Очень важно подробно описать порядок доведения важной информации до руководства.
Работа руководителя подразделения может осуществляться исключительно на доверенности, которая была выдана ему руководством главной организации.
Оформление документа является важнейшим моментом. На нем обязательно должна стоять печать организации и подпись руководителя, либо иного уполномоченного лица, а также дата, когда документ был выдан.
Основное отличие доверенности от обычного трудового договора заключается в том, что в ней должны быть определены не права и обязанности руководителя, а список его полномочий, которыми он наделяется. Очень часто данные полномочия заключаются в решении вопросов по текущей деятельности подразделения, заключение договоров, в том числе и трудовых, участие в различных сделках, открытие банковских счетов и т.д.
Так как обособленные подразделения не являются юридическими лицами, следовательно, они не обладают правом личного заключения сделок с контрагентом, а это значит, что они выступают лишь посредниками, от имени руководства основной организации.
19.10.2018
Многие компании, преследующие цель расширения бизнеса, на практике сталкиваются с проблемами выбора правильной формы закрепления юридического статуса дополнительного офиса или цеха. Что следует выбрать - филиал или представительство? Каковы отличия между ними и чем эти формы отличаются от иных обособленных подразделений? А может это одно и то же? Понять различия между филиалами, представительствами, иными обособленными подразделениями, выделить их основные признаки и помочь выбрать правильную форму ведения бизнеса, не забывая о специфике режима налогообложения компании, поможет настоящая статья.
Определение терминов
Прежде всего, оговоримся, что состав терминологии гражданского и налогового права различается. В Налоговом кодексе Российской Федерации (далее - НК РФ, Кодекс) отсутствует определение понятия филиал, равно как и понятие представительства. В то же время, статья 11 НК РФ указывает, что институты, понятия и термины гражданского и других отраслей законодательства Российской Федерации, используемые в Кодексе, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено Кодексом. Поэтому указанные термины мы будем применять для целей налогообложения именно в том значении, в котором они используются в гражданском законодательстве.
Понятия "филиал" и "представительство" приведены в статье 55 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ). Согласно положениям данной нормы, представительством является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту.
Филиалом является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства.
Исходя из определений, можно сделать вывод, что главное отличие филиала и представительства друг от друга состоит в их функциональном назначении: представительство лишь представляет интересы юридического лица в его взаимоотношениях с участниками гражданского оборота, например, выполняет функции ведения переговоров и последующего заключения сделок, а также защиты интересов организации в судебных органах.
Филиал также представляет интересы юридического лица, т.е. в том числе выполняет функции представительства. Помимо этого, филиал осуществляет все или часть функций юридического лица. Иначе говоря, филиал не только ведет переговоры и совершает от имени юридического лица сделки, но и выполняет фактические действия, направленные на исполнение заключенных договоров, т.е. ведет производственную, торговую или иную деятельность, осуществлением которой занимается само юридическое лицо. При этом, филиал может выполнять все виды деятельности организации, либо некоторые из них.
Общие признаки филиала и представительства
Рассмотрев оба понятия, мы можем выделить признаки, схожие как для филиала, так и для представительства. Первый и самый, пожалуй, определяющий признак сводится к тому, что ни филиал, ни представительство не являются юридическими лицами, т. е. самостоятельными участниками гражданского оборота, а вступают в гражданские, трудовые, налоговые и иные правоотношения от имени юридического лица, их создавшего. На практике этот признак находит свое отражение в следующем:
- сделки от имени филиала или представительства заключает само юридическое лицо;
- оно же несет ответственность по обязательствам, возникшим в связи с их деятельностью;
- филиалы и представительства не могут выступать в качестве истцов и ответчиков в суде, т.е. не могут самостоятельно от своего имени участвовать в судебных процессах.
Вот как комментирует этот вопрос Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ (далее - ВАС РФ) в Информационном письме от 14.05.98 г. N 34 "О рассмотрении исков, вытекающих из деятельности обособленных подразделений юридических лиц": "...обособленное подразделение, не являющееся юридическим лицом, может предъявлять иск только от имени юридического лица... К исковому заявлению, подписанному руководителем обособленного подразделения, должна быть приложена доверенность (или ее копия) юридического лица, подтверждающая его полномочия на подписание искового заявления от имени юридического лица".
При отсутствии такой доверенности, исковое заявление возвращается без рассмотрения, на основании п. 2 ч. 1 ст. 108 АПК РФ».
Аналогичный вывод содержится и в Постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11.06.1999 N 41/9 "О некоторых вопросах, связанных с введением в действие части первой Налогового кодекса Российской Федерации". В силу п. 9 данного Постановления, филиалы и представительства российских юридических лиц не рассматриваются в качестве участников налоговых правоотношений и не имеют статуса налогоплательщиков, налоговых агентов и иных обязанных лиц. Ответственность за неисполнение всех обязанностей по уплате налогов, сборов, пеней и штрафов несет юридическое лицо, в состав которого входит соответствующий филиал (представительство).
Руководствуясь данной правовой позицией, ФАС Московского органа в своем Постановлении от 15 апреля 2009 г. № КА-А40/1708-09 отметил, что филиалы не являются субъектами налоговых правоотношений, следовательно, не могут быть привлечены к налоговой ответственности, поскольку к ответственности за действия (бездействия) филиалов может быть привлечено только юридическое лицо.
Проблема территориальной обособленности
Территориальная обособленность, или расположение вне места нахождения организации, также является важным определяющим признаком как филиала, так и представительства. В соответствии с п. 2 и 3 ст. 54 ГК РФ место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации и указывается в его учредительных документах.
В 90-ые и «нулевые» между юристами шли ожесточенные споры о том, что такое «место нахождения» юрлица? Одни считали, что это конкретный адрес, т.е. населенный пункт, улица, дом, офис, по которому расположен постоянно действующий исполнительный орган юридического лица, или в случае его отсутствия - иной орган или лицо, имеющее право действовать от имени юридического лица без доверенности, сведения о которых содержатся в Едином государственном реестре юридических лиц (далее - ЕГРЮЛ). В соответствии с этим предположением, территориальная обособленность означает, что если дополнительный офис компании располагается в одном населенном пункте, на одной улице и даже в одном доме с создавшим их юридическим лицом, но в отличном от него помещении, они смело могут относиться по данному признаку к филиалу или представительству.
Другие юристы полагали, что под местом нахождения юридического лица следует считать не конкретный почтовый адрес, содержащийся в ЕГРЮЛ, а принадлежность к определенному субъекту Российской Федерации (например, Санкт-Петербург, Москва, Саратов и так далее).
Данный спор был разрешен только в 2015 году, когда законодатель принял закон № 209-ФЗ от 29.06.2015 года. Этот нормативный акт внес изменения в ГК РФ и установил, что местом нахождения юрлица является конкретный населенный пункт (муниципальное образование) на территории РФ. В свою очередь, в ЕГРЮЛ указывается адрес юрлица в пределах места его нахождения.
Таким образом, территориальная обособленность, как признак филиала или представительства, означает, что создать их юридическое лицо может лишь вне места своего нахождения, т.е. вне населенного пункта (муниципального образования) , где зарегистрирована головная компания.
Вопросы имущественной обособленности
Имущественная обособленность филиалов и представительств, как следующий важный их признак, означает, что, во-первых, они вправе владеть и пользоваться имуществом, выделенным юридическим лицом на отдельный баланс, а во-вторых, вправе иметь отдельный расчетный счет.
Впрочем, по поводу «отдельного баланса обособленного подразделения» не все так просто. Законодательство вообще не знает такого термина. На практике под ним понимают документ с отчетной информацией о деятельности хозяйствующего субъекта, а также способ учета показателей, позволяющий соотносить их друг с другом. Пункт 8 ПБУ 4/99 «Бухгалтерская отчетность организации» гласит, что подобная отчетность должна содержать показатели деятельности всех филиалов . А отсюда вывод - филиалы не формируют отдельную отчетность и не составляют отдельного баланса. Следовательно, когда нормативные акты говорят об «отдельном балансе», они просто имеют ввиду перечень показателей, которые юрлицо установило для своих подразделений, выделенных на «отдельный баланс».
Кроме того, филиалы и представительства только фактически владеют и пользуются имуществом (и денежными средствами), выделенными им организацией. Они не обладают правом распоряжения, оперативного ведения или хозяйственного управления – вещными и обязательственными правами на них.
Руководители филиалов и представительств
Филиалы и представительства организационно обособлены от создавшего их юридического лица. Это означает, что их руководители назначаются юридическим лицом и действуют на основании выданной им доверенности. Высший Арбитражный, а позднее и Верховный Суды неоднократно подчеркивали этот момент. Так, 23.06.2015 года Пленум ВС РФ принял Постановление № 25, в котором еще раз пояснил, что основные полномочия руководителя филиала (либо представительства) подтверждаются только его доверенностью, а не положением или учредительными документами юрлица.
Интересно, что в далеком 1996 году, п.20 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума ВАС РФ от 01.07.1996 N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой ГК РФ" указывал, что: «При разрешении спора, вытекающего из договора, подписанного руководителем филиала (представительства) от имени филиала и без ссылки на то, что договор заключен от имени юридического лица и по его доверенности, следует выяснять, имелись ли у руководителя филиала (представительства) на момент подписания договора соответствующие полномочия, выраженные в положении о филиале и доверенности. Сделки, совершенные руководителем филиала (представительства) при наличии таких полномочий, следует считать совершенными от имени юридического лица».
Прошло чуть менее 20 лет и Верховный Суд, разъясняя данный момент, посчитал нужным убрать фразу «в положении о филиале». Таким образом, он дополнительно подчеркнул, что полномочия руководителя подтверждаются только доверенностью.
Положение о филиале
Филиалы и представительства действуют на основании отдельного документа (Положения), который является внутренним документом организации (т.е. не подлежит государственной регистрации) и утверждается органом, в компетенцию которого входит принятие решения о создании филиала или представительства. Отметим при этом, что какие-либо требования к содержанию Положения законодательством не установлены.
Обязательность отражения сведений о филиалах и представительствах в ЕГРЮЛ
До 2015 года субъекты хозяйственной деятельности были обязаны указывать сведения о филиалах и представительствах в Уставе. В результате, учредительный документ какой-нибудь крупной федеральной компании на 1/3 состоял из длинного списка филиалов и их адресов, а изменения в Устав вносились каждые полгода.
Учитывая данный факт, государство изменило эту процедуру. В настоящее время законодательство требует, чтобы информация о филиалах и представительствах содержалась только в ЕГРЮЛ. Сведения о них в Устав можно и не вносить (ст.55 ГК РФ).
Создание филиалов и представительств
Мы рассмотрели основные признаки, характеризующие филиалы и представительства, и отличающие их от юридических лиц. Теперь обратимся к вопросу закрепления правового статуса филиала и представительства - поговорим о регистрации их создания. Как мы уже говорили выше, сведения о филиалах теперь надо указывать только в ЕГРЮЛ. Но это не значит, что нужно немедленно исключить эти сведения из действующих уставов. Новые правила касаются только филиалов и представительств, созданных после 01.09.2014 года.
Сегодня, для открытия филиала или представительства, необходимо пройти следующие шаги:
- принять решение о создании филиала/представительства компетентным органом, определенным законом и уставом;
- назначить в решении (протоколе, или в приказе) руководителя филиала или представительства;
- заполнить заявление по форме Р13001 или Р14001 и заверить его у нотариуса. (О проблеме, связанной с использованием той или иной формы, мы довольно подробно говорили в отдельной статье. Желающие могут ознакомиться с ней на нашем сайте ;
- сдать документы в регистрирующий орган по месту своего нахождения.
Постановка на учет, учет изменений в сведениях, снятие с учета организации в налоговом органе по месту нахождения филиала и представительства осуществляются на основании сведений ЕГРЮЛ. Это означает, что после внесения изменений в ЕГРЮЛ, в связи с созданием филиала или представительства, регистрирующий орган передает по каналам электронной связи файл, содержащий соответствующие сведения, в налоговый орган по месту нахождения организации, а тот в свою очередь – в налоговый орган по месту создания филиала или представительства. Последнему отводится пять дней для постановки на налоговый учет организации по месту нахождения ее филиала или представительства.
С какого момента следует считать созданным филиал или представительство? Ответ на этот вопрос можно найти в Письме Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 16 декабря 2009 г. № 03-02-07/1-541: датой создания филиала (представительства) организации является дата внесения в ЕГРЮЛ сведений о нем.
Обособленное подразделение в налоговом праве
Мы рассмотрели сходства между филиалом и представительством и различия между ними, определили порядок постановки их на учет. Теперь стоит поговорить еще об одном понятии, используемом в законодательстве и на практике, а именно обособленное подразделение юридического лица.
Смысловое содержание понятия «обособленное подразделение», используемое в налоговом законодательстве, шире, чем в гражданском. В соответствии со статьей 11 НК РФ, обособленное подразделение организации - любое территориально обособленное от нее подразделение, по месту нахождения которого оборудованы стационарные рабочие места. Признание обособленного подразделения организации таковым производится независимо от того, отражено или не отражено его создание в учредительных или иных организационно-распорядительных документах организации, и от полномочий, которыми наделяется указанное подразделение. При этом рабочее место считается стационарным, если оно создается на срок более одного месяца.
Таким образом, Налоговый кодекс РФ выделяет еще один вид обособленного подразделения юридического лица, отличный от филиала и представительства.
Отличие филиалов и представительств от иных обособленных подразделений. Главный признак обособленного подразделения
Мы определили, что филиалы и представительства обладают целым рядом признаков, отличающих их не только от юридических лиц, но и от иных обособленных подразделений, а именно:
- расположение вне места нахождения организации;
- наделение имуществом создавшей их организацией;
- наличие о них сведений в учредительных документах юридического лица и в ЕГРЮЛ;
- наличие отдельного документа (Положения), утвержденного надлежащим образом, на основании которого они действуют;
- назначение их руководителей компетентным органом организации и осуществление их полномочий на основании доверенности, выданной организацией;
- осуществление всех функций организации или их части (для филиала);
- представление интересов организации и осуществление их защиты (для представительств).
Причем судебные органы исходят из того, что для квалификации обособленного структурного подразделения в качестве филиала или представительства необходимо наличие непременно всех признаков, приведенных в ст. 55 ГК РФ (Постановление ФАС Московского округа от 04.07.2007 N КА-А41/5937-07-П) . И отсутствие хотя бы одного из них означает, что такое подразделение юридического лица не может быть признано филиалом или представительством.
Исходя их определения, приведенного в НК РФ, обособленное подразделение характеризуется для целей налогообложения следующими признаками: наличие рабочих мест, которые являются стационарными, оборудованными, созданными вне места нахождения самой организации на срок более месяца, по месту нахождения которых осуществляется деятельность этой организации.
Наличие рабочих мест – вот основополагающий признак любого обособленного структурного подразделения, позволяющий определить, имеется ли у организации обязанность поставить его на учет. Аналогичный вывод содержится и в Письме Минфина РФ от 4 мая 2007г. N 03-02-07/1-214: "Из смысла указанных положений п. 2 ст. 11 НК РФ, во взаимосвязи со ст. 16, 20, 22 и 209 Трудового кодекса РФ (далее - ТК РФ) следует, что основным признаком обособленного подразделения организации является осуществление этой организацией деятельности в РФ вне места ее нахождения, посредством стационарного рабочего места, оборудованного для своего работника". Ст. 209 ТК РФ определяет рабочее место как место, где работник должен находиться, или куда ему необходимо прибыть в связи с его работой, и которое прямо или косвенно находится под контролем работодателя. Основываясь на данной норме, Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ в своих письмах не раз указывал, что, если организация не создала для своих сотрудников хотя бы одно стационарное рабочее место, которое прямо или косвенно находится под контролем этой организации, основания для постановки на налоговый учет этой организации по месту осуществления деятельности отсутствуют (см. Письмо от 5 августа 2005 г. N 03-02-07/1-211 и Письмо от 8 августа 2006 г. N 03-02-07/1-212).
Налогообложение обособленных подразделений
Различия между филиалами, представительствами и другими обособленными структурными подразделениями юридического лица приобретают важное практическое значение для целей налогообложения самой организации.
Дело в том, что согласно пп. 1 п.3 ст. 346.13 НК РФ организации, имеющие филиалы, не имеют право на применение упрощенной системы налогообложения. Однако этот запрет не распространяется на иные обособленные подразделения (в том числе и представительства с 2015 года), созданные с соблюдением норм налогового законодательства. Поэтому налогоплательщик, заинтересованный в наличии у него права на применение упрощенной системы налогообложения, должен иметь в виду это правило при создании структурного подразделения.
Примечательно, что, несмотря на видимые признаки, факт создания филиала, а не обособленного подразделения, налогоплательщикам удавалось оспорить в суде, отстаивая свое право на применение желаемой «упрощенки». При рассмотрении подобных дел суды исходили из следующего.
В целях применения норм об упрощенной системе налогообложения недостаточно одного закрепления решения о создании филиала или представительства на бумаге. Общество должно совершать конкретные фактические действия, направленные на осуществление деятельности через свой филиал или представительство. Например, по одному делу суд заметил, что общество не утверждало Положения о филиале, не назначало его руководителя, филиалу не передавалось никакого имущества, для его функционирования не оборудовано ни одного рабочего места, на налоговый учет по месту нахождения филиала общество не вставало. Помещение для размещения филиала по адресу, указанному в дополнениях к учредительным документам Общества, в пользование обществу собственником не передавалось, договор аренды также не заключался.
Кроме того, суд пояснил, что из положений пп. 1 п. 3 ст. 346.12 НК РФ следует, что право применения упрощенной системы налогообложения не предоставляется только тем организациям, которые фактически имеют обособленные подразделения, наделенные всеми функциями филиала и образованные в соответствии с требованиями гражданского законодательства. В данном случае указанное в учредительных документах общества подразделение фактически не существует, а потому общество не может считаться имеющим филиал. Внесение дополнений в учредительные документы, касающихся создания филиала, в случае, когда филиал фактически не создан, само по себе не может свидетельствовать о несоответствии общества требованиям, установленным в пп. 1 п. 3 ст.346.12 НК РФ (Решение Арбитражного суда Кемеровской области по делу № А27-16080/2017 от 03.11.2017 года) .
В другом случае суд пришел к выводу, что созданное обществом обособленное подразделение, по существу не обладает признаками филиала, определенными статьей 55 ГК РФ, поскольку не представляет интересы общества, учредители общества не наделили его функциями и полномочиями, предусмотренными названной статьей.
Помимо отсутствия оснований для утраты права на применение упрощенной системы налогообложения, у обособленных подразделений, в отличие от филиалов, есть еще одно преимущество. Заключается оно в том, что постановка на учет обособленного подразделения значительно проще, нежели филиала или представительства. Во-первых, для этого не требуется оформления соответствующего решения. Во-вторых, нет необходимости внесения сведений об обособленном подразделении в учредительные документы и в ЕГРЮЛ. Достаточно лишь встать на налоговый учет по правилам ст. 83 НК РФ. Это исключение приобретает особую актуальность в случае поочередного создания нескольких обособленных подразделений в течение небольшого промежутка времени, что позволяет сэкономить и время, отведенное регистрирующему органу для исполнения государственной функции, и госпошлину. Особенно в тех субъектах, где механизм передачи данных о создании филиалов и представительств в соответствии с новыми правилами еще не отработан, и она происходит с большими задержками.
В любом случае, даже несмотря на всю организационную простоту оформления и деятельности обособленного подразделения, не забывайте о том, что современные обычаи делового оборота диктуют актуальные правила ведения бизнеса и требуют от его участников юридически правильного закрепления формы построения предпринимательских отношений.
Теги: ,Компании, которые занимают лидирующие позиции в сфере продажи определенных услуг и товаров, могут осуществлять свою деятельность на территории нескольких административно-территориальных единиц или даже стран. Эффективно продвигать свой бизнес вдали от основного производства позволяют обособленные структурные подразделения. Те фирмы, которые еще не достигли больших высот, стремятся к расширению производства, росту объемов продаж, лидерству на рынке и заоблачной прибыли. На пути к успеху руководители таких компаний приходят к выводу, что без выхода за пределы одного населенного пункта не удастся достичь поставленных целей.
Чтобы продукт продвигался с максимальной эффективностью, и бренд стал узнаваемым, необходимо идти навстречу к потенциальным клиентам, открывая подразделения компании в непосредственной близости от мест их проживания. Принимая решение об открытии обособленного подразделения, необходимо разобраться в том, каких организационных форм они бывают, и в чем состоят различия между ними.
Филиал и представительство: определение терминов
Самостоятельными подразделениями, которые отдалены от основного офиса компании, могут быть филиалы или представительства.
Филиал представляет собой такую форму организации коммерческой деятельности обособленно, при которой подразделение получает право выполнять часть или все функции компании.
На представительство возложены задачи по защите интересов фирмы, а также их представлению.
База для определения различий между обособленными подразделениями
Следующие документы являются основой для того, чтобы отличить представительство от филиала. В них предусмотрены правила, по которым осуществляется деятельность самостоятельных структурных подразделений.
- Налоговый и Гражданский кодексы.
- Инструкция об открытии и закрытии банковских счетов.
- Устав компании.
- Положение, регламентирующее работу обособленных подразделений.
Общие черты филиалов и представительств
Нельзя определить различия между явлениями без анализа их сходства. Необходимо разобраться в специфике функционирования удаленных подразделений любого типа. Для полноценной работы как представительств, так и филиалов, следует принять такие меры.
- Обеспечить подразделениям обособленность от основного предприятия путем территориального дистанцирования от главного офиса компании и предоставления определенной доли самостоятельности.
- Дать возможность подразделениям расширять сферу деятельности компании в целом.
- Упомянуть филиалы и представительства в уставе компании.
- Назначить директоров и других представителей руководящего состава, оформить им необходимые доверенности.
- Разработать положения о структурных подразделениях.
- Предоставить имущество, необходимое для осуществления деятельности.
Основные отличия между филиалами и представительствами
Представительство характеризируется следующими особенностями:
- Наделяется только полномочиями представлять компанию.
- Не ведет хозяйственной деятельности.
- Функционирует на основе собственного положения и устава компании.
- Отсутствует собственный баланс.
- Не открывается счет в банке.
Для филиала характерны такие черты:
- Частично или в полном объеме выполняются функции компании.
- Ведется хозяйственная деятельность.
- Базой для функционирования является положение и устав организации.
- Есть собственный баланс.
- Как правило, открывается банковский счет.
Основное отличие между формами отдаленных подразделений состоит в том, что филиал наделен большей самостоятельностью, чем представительство.
Какой вид подразделения выбрать?
Чтобы определить, какое подразделение лучше открыть, недостаточно знать, чем они отличаются. Необходимо четко определить цель и перспективы открытия того или иного офиса.
Представительство, к примеру, лучше открыть, если необходимо выполнять такие задачи, как:
- Заключение договоров и их сопровождение.
- Расширение круга клиентов.
- Решение проблем.
- Увеличение популярности бренда.
- Продвижение продукта компании.
Филиал открывается в случае, когда нужно решать задачи большей сложности. Однако следует предварительно оценить, будет ли такое подразделение приносить доход, поскольку содержать филиал нередко бывает достаточно дорого. Кроме того, при осуществлении деятельности, которая предусматривает получении лицензии, придется понести затраты и на это. Нередко филиалу поручается самостоятельная выплата зарплаты сотрудникам, поэтому необходимо также зарегистрировать его в соответствующих фондах.
